建设工程施工合同纠纷 （2017）陕09民终72号

罗志兵虽未与金建公司签订书面合同，但从罗治兵提交的工作联系单、复工通知及书面签收函件等，可以证明罗治兵在金建公司合同范围内K167+890-K167+700段路基施工。结合一审法院对地赵湾镇副镇长梁国龙的调查笔录、现场照片、罗治兵与金建公司法定代表人许建富的短信往来，能够证明罗治兵与金建公司形成事实合同关系。金建公司上诉称，证人应当出庭作证，一审法院采信梁国龙的证言不符合法律规定。在该调查笔录中，梁国龙已说明不能到庭作证的原因，并对案件事实进行了说明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十三条的规定，证人有正当理由不能出庭，可以通过书面证言方式作证。证人梁国龙因到旬阳参加会议不能出庭，故一审法院采信该调查笔录的内容，结合其他证据综合认定金建公司与罗治兵之间存在合同关系，并无不当。根据现场勘查，罗治兵施工的混凝土挡土墙工程，客观存在，且已经投入使用，金建公司未对工程质量提出异议，诉讼中以挡土墙工程未经验收合格为由拒绝支付工程款，该辩理由不能成立。关于鉴定的问题，本案中，因双方当事人未签订书面合同，双方对工程量及工程价款不能形成一致意见，故一审法院依据罗治兵的申请，依法进行鉴定是必要的。金

罗志兵虽未与金建公司签订书面合同，但从罗治兵提交的工作联系单、复工通知及书面签收函件等，可以证明罗治兵在金建公司合同范围内K167+890-K167+700段路基施工。结合一审法院对地赵湾镇副镇长梁国龙的调查笔录、现场照片、罗治兵与金建公司法定代表人许建富的短信往来，能够证明罗治兵与金建公司形成事实合同关系。金建公司上诉称，证人应当出庭作证，一审法院采信梁国龙的证言不符合法律规定。在该调查笔录中，梁国龙已说明不能到庭作证的原因，并对案件事实进行了说明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十三条的规定，证人有正当理由不能出庭，可以通过书面证言方式作证。证人梁国龙因到旬阳参加会议不能出庭，故一审法

陕西省安康市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕09民终72号上诉人（原审被告）：西安市金建市政工程有限责任公司。住所地：陕西省西安市新城区解放路**号裕郎国际大厦*幢*****室。法定代表人：许建富，总经理。委托诉讼代理人：李小东，陕西众邦律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：罗治兵，男，汉族，出生于1973年12月2日，住陕西省安康市旬阳县。委托诉讼代理人：杨林，陕西法力……