建设工程分包合同纠纷 （2015）中中法民一终字第543号

本案中，华盛房地产公司作为建设方，将中山茵华花园商住小区三期15栋楼的工程发包给中建三局，而中建三局又将其中12栋楼的外墙脚手架工程发包给深雄贸易部，故中建三局与深雄贸易部之间由此构成建设工程分包合同关系。但因中建三局与华盛房地产公司签订的总承包工程合同已约定，除施工劳务作业分包、按照合同规定的标准购买材料设备和合同中已指定的分包工程外，其他分包应取得发包人批准，而中建三局和深雄贸易部均未举证证实其分包已取得发包人华盛房地产公司批准，或其分包属于上述约定的无须发包人华盛房地产公司批准的特殊情形，即其分包应认定为违法分包；同时，深雄贸易部已确认其不具备搭设外墙脚手架的工程资质。故根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》[法释（2004）14号]第一条第（一）项关于“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”和第四条关于“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效……”的规定，中建

本案中，华盛房地产公司作为建设方，将中山茵华花园商住小区三期15栋楼的工程发包给中建三局，而中建三局又将其中12栋楼的外墙脚手架工程发包给深雄贸易部，故中建三局与深雄贸易部之间由此构成建设工程分包合同关系。但因中建三局与华盛房地产公司签订的总承包工程合同已约定，除施工劳务作业分包、按照合同规定的标准购买材料设备和合同中已指定的分包工程外，其他分包应取得发包人批准，而中建三局和深雄贸易部均未举证证实其分包已取得发包人华盛房地产公司批准，或其分包属于上述约定的无须发包人华盛房地产公司批准的特殊情形，即其分包应认定为违法分包；同时，深雄贸易部已确认其不具备搭设外墙脚手架的工程资质。故根据《最高人民法

广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）中中法民一终字第543号上诉人（原审原告、反诉被告）：深圳市深雄建材贸易部，住所地：深圳市罗湖区。代表人：郑金跳，该贸易部投资人。委托代理人：肖海军、陈辉，均系广东同益律师事务所律师。被上诉人(原审被告、反诉原告)：中建三局集团有限公司。住所地：湖北省武汉市。法定代表人：陈华元，该司董事长。委托代理人：莫国栋，广东德彊律师事务所律师。被上诉人（……