（2015）沪二中刑终字第1110号

原审被告人何久刚未经国家批准擅自发行、销售彩票，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。何久刚到案后能如实供述罪行，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以非法经营罪判处何久刚有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；扣押在案的赃物、赃款依法没收。上诉人何久刚提出其并未发行彩票，只是借用香港“六合彩”中奖号码自行设定赔率，以庄家身份与他人进行对赌和竞猜，以财物下注赌输赢，其行为应认定为开设赌场罪，原判认定的犯罪金额不正确，应为人民币10万元左右。综上，请求本院依法改判。辩护人同意何久刚的意见，并建议对何久刚适用缓刑。上海市人民检察院第二分院认为，原判认定何久刚犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑并无不当，且审判程序合法，建议驳回何久刚的上诉，维持原判。二审经审理查明的事实和证据与一审相同。本院认为，上诉人何久刚未经国家批准擅自发行、销售彩票，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。关于何久刚的上诉理由及辩护人的意见，经查，何久刚制作了包含投注号码、购买数量、购买金额等信息的“六合彩”码单，约定按照

原审被告人何久刚未经国家批准擅自发行、销售彩票，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。何久刚到案后能如实供述罪行，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以非法经营罪判处何久刚有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；扣押在案的赃物、赃款依法没收。上诉人何久刚提出其并未发行彩票，只是借用香港“六合彩”中奖号码自行设定赔率，以庄家身份与他人进行对赌和竞猜，以财物下注赌输赢，其行为应认定为开设赌场罪，原判认定的犯罪金额不正确，应为人民币10万元左右。综上，请求本院依法改判。辩护人同意何久刚的意见，并建议对何久刚适用缓刑。上海市人民检

上海市第二中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）沪二中刑终字第1110号原公诉机关上海市宝山区人民检察院。上诉人（原审被告人）何久刚，男，1951年12月13日出生，汉族，户籍地上海市。辩护人沈春、黄燕华，上海政明律师事务所律师。上海市宝山区人民法院审理上海市宝山区人民检察院指控原审被告人何久刚犯非法经营罪一案，于2015年9月6日作出（2015）宝刑初字第1525号刑事判决。原审被告人何久刚……