合同纠纷 （2019）浙04民终1809号

本案主要争议焦点：一、双方当事人所签订的《承包经营协议》及《备忘录》是否无效。二、鸿翔公司是否应当支付李刚工程款6226.20万元。关于第一个争议焦点，一审法院认为双方签订的《承包经营协议》无效，理由如下。首先，天津分公司并未成立，鸿翔公司未聘请李刚担任任何职务，也无发放工资或缴纳社会保险的情况，故双方无合法的人事或者劳动关系，李刚并非鸿翔公司单位内部人员。其次，协议约定李刚自主经营、自负盈亏，每年向鸿翔公司缴纳管理费，鸿翔公司除安排人员管理公章和工程收支外，不实际参与具体工程的施工和管理，对李刚的管理相对较为松散。最后，协议明确约定由鸿翔公司提供生产经营活动所需的营业执照、资质证书、安全生产许可证等。综上，本案双方实际上签订的是挂靠经营协议而非内部承包经营协议，也即鸿翔公司允许李刚使用其营业执照和资质证书等，以其名义承揽工程。《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。因此，本案属于《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项所规定的违反法律、行政法规强制性规定的情形，故双方所签订的《

本案主要争议焦点：一、双方当事人所签订的《承包经营协议》及《备忘录》是否无效。二、鸿翔公司是否应当支付李刚工程款6226.20万元。关于第一个争议焦点，一审法院认为双方签订的《承包经营协议》无效，理由如下。首先，天津分公司并未成立，鸿翔公司未聘请李刚担任任何职务，也无发放工资或缴纳社会保险的情况，故双方无合法的人事或者劳动关系，李刚并非鸿翔公司单位内部人员。其次，协议约定李刚自主经营、自负盈亏，每年向鸿翔公司缴纳管理费，鸿翔公司除安排人员管理公章和工程收支外，不实际参与具体工程的施工和管理，对李刚的管理相对较为松散。最后，协议明确约定由鸿翔公司提供生产经营活动所需的营业执照、资质证书、安全生产

浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙04民终1809号上诉人（原审原告）：李刚，男，1972年2月22日出生，汉族，住浙江省象山县。委托诉讼代理人：张桂莊，上海市鲤庭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：浙江鸿翔建设集团股份有限公司，住所地：浙江海宁经编产业园区海新路东侧，统一社会信用代码：9133048114670123XD。法定代表人：姚岳良，董事长。委托诉讼代理人：陈忠华……