开设赌场 （2017）闽05刑终566号

上诉人叶章祥伙同他人以营利为目的，聚集数十名人员进行赌博，其行为已构成赌博罪。原判审判程序合法，但认定的部分事实和定性有误。上诉人叶章祥只是聚集数十名人员进行赌博，亲自做庄参与赌博，并没有从中抽头渔利，其行为不符合开设赌场罪的构成要件，原判以开设赌场罪定罪处罚错误，应予纠正，出庭检察员提出原判定性错误，上诉人叶章祥的行为构成赌博罪的意见符合法律的规定，以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款和第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）、（三）项的规定，判决如下：一、撤销福建省石狮市人民法院（2017）闽0581刑初207号刑事判决。二、被告人叶章祥犯赌博罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月30日起至2017年5月29日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）三、继续追缴被告人叶章祥违法所得人民币二千五百元，予以没收，上缴国库。四、扣押

上诉人叶章祥伙同他人以营利为目的，聚集数十名人员进行赌博，其行为已构成赌博罪。原判审判程序合法，但认定的部分事实和定性有误。上诉人叶章祥只是聚集数十名人员进行赌博，亲自做庄参与赌博，并没有从中抽头渔利，其行为不符合开设赌场罪的构成要件，原判以开设赌场罪定罪处罚错误，应予纠正，出庭检察员提出原判定性错误，上诉人叶章祥的行为构成赌博罪的意见符合法律的规定，以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款和第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）、（

福建省泉州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽05刑终566号原公诉机关福建省石狮市人民检察院。上诉人(原审被告人)叶章祥，男，1966年2月20日出生于江西省安远县，汉族，小学文化，务工，住安远县。因本案于2016年11月30日被抓获，同年12月1日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。福建省石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控原审被告人叶章祥犯开设赌场罪一案，于201……