（2015）通刑终字第79号

原审认定上诉人谢某甲犯故意伤害罪的事实与罪名成立。谢某甲故意损害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应受刑罚处罚。原审认定正确。上诉人谢某甲及其辩护人提出：1.原审法院查明的事实不清，没有认定上诉人具有自首情节；2.上诉人积极进行赔偿，悔罪态度较好，属初犯，请求二审法院改判其缓刑的上诉理由与辩护意见，经查，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定，自动投案是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人尚未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问，未被采取强制措施时，主动、直接向司法机关投案，上诉人谢某甲经公安机关电话传唤到案的情况，符合上述规定，应视为自动投案，首先，传唤不属于强制措施，被传唤归案符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定的“未受到讯问、未被采取强制措施之前”的时间和范围；其次，经传唤归案的谢某甲具有归案的自动性和主动性，其经传唤后，自主选择的余地还是很大，其可以选择归案，也可以拒不归案甚至逃离，而其能主动归案，能够表明其有认罪悔改、接受处罚的主观目的，即有归案的自动性和主动性；

原审认定上诉人谢某甲犯故意伤害罪的事实与罪名成立。谢某甲故意损害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应受刑罚处罚。原审认定正确。上诉人谢某甲及其辩护人提出：1.原审法院查明的事实不清，没有认定上诉人具有自首情节；2.上诉人积极进行赔偿，悔罪态度较好，属初犯，请求二审法院改判其缓刑的上诉理由与辩护意见，经查，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定，自动投案是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人尚未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问，未被采取强制措施时，主动、直接向司法机关投案，上诉人谢某甲经公安机关电话传唤到案的情况，符合上述规定，

内蒙古自治区通辽市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）通刑终字第79号原公诉机关扎鲁特旗人民检察院。上诉人（原审被告人）谢某甲，男。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年7月22日被扎鲁特旗公安局刑事拘留，2013年7月29日被扎鲁特旗公安局取保候审，2014年7月28日被扎鲁特旗公安局监视居住，2015年4月12日经扎鲁特旗人民法院决定被逮捕，现羁押于扎鲁特旗看守所。辩护人张龙，内蒙古巨鼎律师事务……