行政复议 （2019）京02行终1850号

依据《证券法》第七条、第一百七十九条，《中国证监会派出机构监管职责规定》第二十五条、第二十九条，上海证监局具有对本辖区内证券违法违规案件进行调查并作出处理的法定职责。依据《中华人民共和国行政复议法》第十二条，中国证监会具有对上海证监局作出行政行为不服提起行政复议进行受理、审查并作出处理的法定职责。根据审理查明的事实，可以确认中国证监会作出被诉复议决定所履行的程序符合法律规定，不存在违法之处，徐志霖对此亦无异议，故对复议程序的合法性不再赘述。庭审中各方当事人主要围绕被诉处罚决定是否合法展开辩论，争议的焦点集中在：一、北京大观是否实际控制涉案5个账户；二、操纵证券市场的认定问题；三、违法所得的计算方法问题。针对上述争议焦点分述如下。一、北京大观是否实际控制涉案5个账户判断行为人对证券账户是否具有实际控制权，需要考察行为人对该账户是否具有管理、使用和处分的权限。上述权限可以通过直接控制账户下达交易指令的方式实现，也可以通过投资协议、金融衍生品、股权结构等形式取得投资决策权，间接控制账户的方式实现。本案中，北京大观为涉案4个信托产品的投资顾问，涉案收益互换产品账户中长江大观7号证券投资基金的管

依据《证券法》第七条、第一百七十九条，《中国证监会派出机构监管职责规定》第二十五条、第二十九条，上海证监局具有对本辖区内证券违法违规案件进行调查并作出处理的法定职责。依据《中华人民共和国行政复议法》第十二条，中国证监会具有对上海证监局作出行政行为不服提起行政复议进行受理、审查并作出处理的法定职责。根据审理查明的事实，可以确认中国证监会作出被诉复议决定所履行的程序符合法律规定，不存在违法之处，徐志霖对此亦无异议，故对复议程序的合法性不再赘述。庭审中各方当事人主要围绕被诉处罚决定是否合法展开辩论，争议的焦点集中在：一、北京大观是否实际控制涉案5个账户；二、操纵证券市场的认定问题；三、违法所得的计算

北京市第二中级人民法院行 政 判 决 书（2019）京02行终1850号上诉人（一审原告）徐志霖，男，1974年8月27日出生，汉族，北京大观投资管理有限公司法定代表人，户籍地上海市浦东新区，住北京市西城区。委托代理人苏燕，女，1978年1月11日出生，汉族，北京大观投资管理有限公司副总经理，住北京市西城区。委托代理人谢杰，上海汉盛律师事务所律师。被上诉人（一审被告）中国证券监督管理委员会上海监管……