（2014）新中刑三终字第30号

被告人毛常升以法非占有为目的，伙同他人采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人毛常升违背妇女意志，采取暴力手段，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人毛常升在强奸犯罪中，由于被害人反抗而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。在盗窃共同犯罪中，被告人毛常升起主要作用，系主犯，应当按其参与的全部犯罪处罚。被告人毛常升在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪系累犯，应当从重处罚。被告人毛常升一人犯数罪，应当数罪并罚。关于原阳县人民检察院的抗诉意见，经查，被告人毛常升自1991年起，多次因盗窃犯罪被劳动教养和判处刑罚，且系累犯，其主观恶性、人身危险性、社会危害性均较大，应从重处罚，原阳县人民检察院的抗诉意见成立，予以采信。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，但量刑不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百三十六条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第二十三条之规定，判决如下：一、撤销原阳县人民法院（2014）原刑初字第54号

被告人毛常升以法非占有为目的，伙同他人采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人毛常升违背妇女意志，采取暴力手段，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人毛常升在强奸犯罪中，由于被害人反抗而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。在盗窃共同犯罪中，被告人毛常升起主要作用，系主犯，应当按其参与的全部犯罪处罚。被告人毛常升在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪系累犯，应当从重处罚。被告人毛常升一人犯数罪，应当数罪并罚。关于原阳县人民检察院的抗诉意见，经查，被告人毛常升自1991年起，多次因盗窃犯罪被劳动教养和判处刑罚，且系累犯，其主观恶性、人身危险

河南省新乡市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）新中刑三终字第30号抗诉机关原阳县人民检察院。原审被告人毛常升，男，1974年6月25日出生，汉族，文盲，农民，捕前住原阳县某地。因盗窃，1991年7月被劳动教养三年；因犯盗窃罪，1996年1月29日被原阳县人民法院判处有期徒刑三年零六个月；因犯盗窃罪，1999年10月17日被原阳县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金5000元；因犯盗窃罪，20……