非法经营 （2019）沪01刑终2217号

被告人彭付违反国家规定，未经许可从事成品油零售经营，扰乱市场秩序，非法经营额达42万余元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。彭付到案后有坦白情节，依法予以从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，对被告人彭付犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元；被告人的违法所得予以追缴。上诉人彭付对原判认定其犯非法经营罪的罪名及事实无异议，但认为原判对其量刑过重。其辩护人对本案的定性提出异议，认为对成品油的管理相对应的是商务部于2006年12月公布的《成品油暂行管理办法》，该办法是部门规章，不属于法律、行政法规，买卖柴油是否应定罪处罚在实践中存在争议，对彭付的行为认定为非法经营罪有违罪刑法定原则；本案属于经济犯罪且社会危害性较小，请求二审法院依法改判，并对其适用缓刑。经二审审理查明的事实和采用的证据与原审相同。针对上诉人彭付的上诉理由及其辩护人的辩护意见，结合本案的事实和证据，本院作如下评判：关于本案的定性。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规

被告人彭付违反国家规定，未经许可从事成品油零售经营，扰乱市场秩序，非法经营额达42万余元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。彭付到案后有坦白情节，依法予以从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，对被告人彭付犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元；被告人的违法所得予以追缴。上诉人彭付对原判认定其犯非法经营罪的罪名及事实无异议，但认为原判对其量刑过重。其辩护人对本案的定性提出异议，认为对成品油的管理相对应的是商务部于2006年12月公布的《成品油暂行管理办法》，该办法是部门规章，不属于法律、

上海市第一中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）沪01刑终2217号原公诉机关上海市徐汇区人民检察院。上诉人（原审被告人）彭付，男，1981年5月4日生，汉族，初中文化，上海XX有限公司法定代表人，户籍地安徽省颍上县，住上海市闵行区。2019年6月17日因本案被刑事拘留，同年7月24日被逮捕，现羁押于上海市徐汇区看守所。辩护人吉建明，上海大存律师事务所律师。上海市徐汇区人民法院审理上海市徐汇区……