走私、贩卖、运输、制造毒品 （2016）湘11刑终92号

上诉人（原审被告人）杨某甲违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人（原审被告人）杨某甲提出其行为系非法持有毒品罪的上诉理由，经查，被告人杨某甲贩卖毒品的犯罪事实有被告人杨某甲的供述、侦查人员书写的情况说明、证人何某甲、林某甲的证言、通话记录、辨认笔录等证据充分证明，本案虽存在特情引诱，但并不影响定罪，故其上诉理由不成立。一审法院在认定上诉杨某甲贩卖毒品罪的同时，以上诉人已经着手实施了犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，认定其犯罪未遂，根据法律规定贩卖毒品罪是行为犯，只要实施了贩卖行为就是既遂，故原判认定原审被告人犯罪未遂是错误的，应予以纠正，但因检察院没有抗诉，根据上诉不加刑的原则，原审法院认定上诉人犯罪未遂有误，本院对被告人的刑期不作调整。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，故本院对检察机关提出“应予维持”的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（本页无正文）审　判　长　　徐国贤代理审判员　　曹　江代理审判员　　宋争文二〇一六年五月

上诉人（原审被告人）杨某甲违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人（原审被告人）杨某甲提出其行为系非法持有毒品罪的上诉理由，经查，被告人杨某甲贩卖毒品的犯罪事实有被告人杨某甲的供述、侦查人员书写的情况说明、证人何某甲、林某甲的证言、通话记录、辨认笔录等证据充分证明，本案虽存在特情引诱，但并不影响定罪，故其上诉理由不成立。一审法院在认定上诉杨某甲贩卖毒品罪的同时，以上诉人已经着手实施了犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，认定其犯罪未遂，根据法律规定贩卖毒品罪是行为犯，只要实施了贩卖行为就是既遂，故原判认定原审被告人犯罪未遂是错误的，应予以纠正，但因检察院没有抗诉

湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）湘11刑终92号原公诉机关湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨某甲，男，1984年8月5日出生，湖南省道县人，瑶族，农民，初中文化。曾因犯容留他人吸毒罪于2010年9月27日被上海市宝山区人民法院判处拘役五个月，并处罚金一千元。因本案于2015年8月25日被ＸＸ瑶族自治县公安局刑事拘留，2015年9月9日被执行逮捕。现羁押于Ｘ……