建设工程施工合同纠纷 （2017）最高法民终133号

本案的争议焦点为,（一）涉案工程可否继续施工并进行验收、涉案工程质量是否应予鉴定；（二）涉案已完工程造价应否按照包工不包料再行结算；（三）雄鹰公司提出的2500万元损失能否支持。（一）关于涉案工程可否继续施工并进行验收、涉案工程质量是否应予鉴定的问题。雄鹰公司向乌鲁木齐市中院起诉称：“我公司按合同内容和规定履行了自己的义务，但南通四建收到工程款后，没有履行合同至今也没有将工程交付我公司使用，更没有经过验收，我公司交给南通四建的材料也没有给我公司清算和退还，造成我公司将雄才大市场与其他经营公司签订的长期承包协议无法履行，导致我公司违约”，南通四建答辩称：“雄鹰公司擅自使用该工程，应视为认可该工程验收合格。我方从未收到过雄鹰公司的任何材料，不存在退还和清算材料的问题。雄鹰公司与商户签订的协议，是否履行与本案无关。”乌鲁木齐市中院（2010）乌中民四初字第20号民事判决，对相关施工和交付使用事实等作出认定和处理。雄鹰公司提出“对我公司没有使用的部分进行验收，并不包含在上述判决中”。根据上述判决“涉案工程于2006年12月由雄鹰公司投入使用”之认定，该判决并未表述是部分使用，故应当认定雄鹰公司

本案的争议焦点为,（一）涉案工程可否继续施工并进行验收、涉案工程质量是否应予鉴定；（二）涉案已完工程造价应否按照包工不包料再行结算；（三）雄鹰公司提出的2500万元损失能否支持。（一）关于涉案工程可否继续施工并进行验收、涉案工程质量是否应予鉴定的问题。雄鹰公司向乌鲁木齐市中院起诉称：“我公司按合同内容和规定履行了自己的义务，但南通四建收到工程款后，没有履行合同至今也没有将工程交付我公司使用，更没有经过验收，我公司交给南通四建的材料也没有给我公司清算和退还，造成我公司将雄才大市场与其他经营公司签订的长期承包协议无法履行，导致我公司违约”，南通四建答辩称：“雄鹰公司擅自使用该工程，应视为认可该工程

中华人民共和国最高人民法院民 事 判 决 书（2017）最高法民终133号上诉人（原审原告）：新疆雄鹰房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市解放南路29号。负责人：木莎·依马木，该公司负责人。委托诉讼代理人：亚森江·塔来提，男，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：南通四建集团有限公司，住所地江苏省南通市通州经济开发区世纪大道999号。法定代表人：俞国兵，该公司董事长。委托诉讼代理人……