非法经营 （2016）川01刑终306号

原审被告人何平违反国家烟草专卖行政法规，明知是伪劣卷烟进行销售，且伪劣卷烟货值达768838元，其行为已构成销售伪劣产品罪。依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定，原审被告人的行为构成销售伪劣产品罪（未遂），在量刑时可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。对于抗诉机关的抗诉意见，本院综合评议如下：1、在案证据证实原审被告人何平以其妻子廖某的名义在双流县办理了烟草专卖零售许可证及个体工商户营业执照，并由何平实际经营烟草零售业务，表明何平系在夫妻关系存续期间利用其妻子的名义实施烟草业务的经营，应当认定何平、廖某属共同经营烟草零售业务，即何平具有烟草专卖零售资格，其经营烟草零售业务的行为不构成非法经营罪；2、原审被告人何平未从指定的烟草专卖部门获得的烟草经检验是伪劣卷烟，且伪劣卷烟货值达768838元，其行为已构成销售伪劣产品罪。本案中在双流县西航港桂花堰社区一出租房内查获的货值615545元的卷烟5032条，在案证据不能证实系何平所有，故对该部分伪劣卷烟货值数额不应计算入何平的犯罪数额；3、《最高人民法院关于被告

原审被告人何平违反国家烟草专卖行政法规，明知是伪劣卷烟进行销售，且伪劣卷烟货值达768838元，其行为已构成销售伪劣产品罪。依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定，原审被告人的行为构成销售伪劣产品罪（未遂），在量刑时可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。对于抗诉机关的抗诉意见，本院综合评议如下：1、在案证据证实原审被告人何平以其妻子廖某的名义在双流县办理了烟草专卖零售许可证及个体工商户营业执照，并由何平实际经营烟草零售业务，表明何平系在夫妻关系存续期间利用其妻子的名义实施烟草业务的经营，应当认定何平、廖某属共同经营

四川省成都市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)川01刑终306号抗诉机关四川省双流县人民检察院。原审被告人何平，男，1972年2月2日出生，汉族，中共党员，初中文化，居民，户籍所在地：四川省营山县。2013年9月13日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被双流县公安局刑事拘留，2013年10月18日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被双流县公安局取保候审。2014年12月9日因涉嫌犯销售伪劣产品、非法经营罪……