走私、贩卖、运输、制造毒品 （2017）湘31刑终43号

上诉人杨树林、石家军、原审被告人杨海涛、杨家炜分别贩卖甲基苯丙胺67克、61.1克、137克、35克，其行为均已构成贩卖毒品罪。杨海涛与杨树林、石家军与杨家炜分别构成共同犯罪，且均为主犯。杨家炜系自首，可从轻处罚。原审被告人杨海涛在本案之前实施抢劫和盗窃犯罪时均系未成年人，依照刑法第六十五条的规定，本案的贩卖毒品罪不应认定为累犯，一审认定其为累犯，属适用法律错误，应予纠正。泸溪县人民检察院的抗诉成立，本院予以支持。关于上诉人杨树林及其辩护人的辩护意见，经查，杨树林对单独贩卖17克甲基苯丙胺无异议。对与杨海涛合伙购进50克甲基苯丙胺亦无异议。虽然从有利于被告人原则可以认定杨海涛拿走了一部分毒品，另有部分毒品可能被被告人吸食掉了，但根据《武汉会议纪要》的精神，有吸毒情节的贩毒人员，一般以其购买的毒品数量认定为贩毒的数量。除非有证据证明所购进的部分毒品并非用于贩卖。现无证据证明被告人吸食毒品的数量和杨海涛拿回了多少克毒品，故应认定该50克全部为贩毒数量，该辩护意见不能成立。上诉人石家军的辩护意见同理也不能成立。原判认定事实清楚，对四被告人的量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼

上诉人杨树林、石家军、原审被告人杨海涛、杨家炜分别贩卖甲基苯丙胺67克、61.1克、137克、35克，其行为均已构成贩卖毒品罪。杨海涛与杨树林、石家军与杨家炜分别构成共同犯罪，且均为主犯。杨家炜系自首，可从轻处罚。原审被告人杨海涛在本案之前实施抢劫和盗窃犯罪时均系未成年人，依照刑法第六十五条的规定，本案的贩卖毒品罪不应认定为累犯，一审认定其为累犯，属适用法律错误，应予纠正。泸溪县人民检察院的抗诉成立，本院予以支持。关于上诉人杨树林及其辩护人的辩护意见，经查，杨树林对单独贩卖17克甲基苯丙胺无异议。对与杨海涛合伙购进50克甲基苯丙胺亦无异议。虽然从有利于被告人原则可以认定杨海涛拿走了一部分毒品，

湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）湘31刑终43号抗诉机关湖南省泸溪县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨树林，男，1996年7月18日出生，苗族，湖南省泸溪县人，初中文化，无业。2015年7月14日因吸食毒品被泸溪县公安局决定行政拘留十天及社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年7月19日被泸溪县公安局刑事拘留，2016年8月24日被逮捕。现羁押于泸溪县看守所……