（2016）浙01刑终464号

被告人欧阳小凤、王慧儿、胡小妹、李南华、涂爱平、熊某甲，以非法占有为目的，结伙盗窃他人财物，其中欧阳小凤、王慧儿、胡小妹、李南华数额巨大，涂爱平、熊某甲数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人欧阳小凤、王慧儿、胡小妹、李南华还以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人数额较大的财物，其行为还构成诈骗罪。欧阳小凤、王慧儿、胡小妹、李南华一人犯两罪，依法应当二罪并罚。关于欧阳小凤、王慧儿、胡小妹提出本案应以诈骗罪一罪定性的上诉理由，经审理认为，在交互使用欺骗与窃取手段的侵财案件中，对行为性质的认定，关键视行为人获取财物时起决定性作用的手段是窃取还是骗取。在涉及被害人周某、蔡某、汪某、姚某的犯罪过程中，四被害人均没有处分财物的意思和行为，被告人取得财物主要通过不为被害人所知方式的调包得以实现；而在涉及被害人裘某的犯罪时，被告人直接使用欺骗手段，让裘某“自愿地”交出财物，并由被告人控制占有。上述针对不同对象所实施的行为分别符合盗窃罪、诈骗罪的构成要件，依法应当分别以盗窃罪、诈骗罪追究涉案被告人的刑事责任。因此，上述三被告人针对本案定性提出的上诉理由，与法律规定不符，不能成立。在201

被告人欧阳小凤、王慧儿、胡小妹、李南华、涂爱平、熊某甲，以非法占有为目的，结伙盗窃他人财物，其中欧阳小凤、王慧儿、胡小妹、李南华数额巨大，涂爱平、熊某甲数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人欧阳小凤、王慧儿、胡小妹、李南华还以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人数额较大的财物，其行为还构成诈骗罪。欧阳小凤、王慧儿、胡小妹、李南华一人犯两罪，依法应当二罪并罚。关于欧阳小凤、王慧儿、胡小妹提出本案应以诈骗罪一罪定性的上诉理由，经审理认为，在交互使用欺骗与窃取手段的侵财案件中，对行为性质的认定，关键视行为人获取财物时起决定性作用的手段是窃取还是骗取。在涉及被害人周某、蔡某、汪某、姚某

浙江省杭州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）浙01刑终464号原公诉机关杭州市江干区人民检察院。上诉人（原审被告人）欧阳小凤。2011年12月27日因犯诈骗罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1.5万元，2012年3月2日刑满释放。因本案于2015年1月18日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现押于杭州市看守所。上诉人（原审被告人）王慧儿。2008年10月31日因犯诈骗罪被判处有期徒刑……