开设赌场 （2021）湘12刑终48号

被告人姚波、田宗金以营利为目的，开设赌场，组织多人进行赌博，为参赌人员提供赌博场所及工具，抽头营利，其行为已构成开设赌场罪。本案两被告人共同实施犯罪，其中被告人姚波起主要作用，系主犯；被告人田宗金起次要作用，系从犯。被告人姚波因犯罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内再犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人姚波、田宗金实施开设赌场的犯罪行为并据此获利，依法应以追缴违法所得并判处罚金，但鉴于追缴违法所得和判处罚金的刑罚目的均是不让被告人从犯罪中获利，二者功能一致，本案现有证据不能准确认定被告人的具体违法所得数额，故本院根据被告人的大致获利情况并结合被告人的犯罪情节，综合确定对被告人所要判处的罚金数额。据此判决：一、撤销本院（2016）湘1227刑初91号刑事判决主文中被告人姚波犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年的缓刑部分；被告人姚波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元；决定合并执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四万元；二、被告人田宗金犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。原审被告人姚波及其辩护人提出姚波没有实施开设赌场的行为，也没有从中营利，请求二审

被告人姚波、田宗金以营利为目的，开设赌场，组织多人进行赌博，为参赌人员提供赌博场所及工具，抽头营利，其行为已构成开设赌场罪。本案两被告人共同实施犯罪，其中被告人姚波起主要作用，系主犯；被告人田宗金起次要作用，系从犯。被告人姚波因犯罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内再犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人姚波、田宗金实施开设赌场的犯罪行为并据此获利，依法应以追缴违法所得并判处罚金，但鉴于追缴违法所得和判处罚金的刑罚目的均是不让被告人从犯罪中获利，二者功能一致，本案现有证据不能准确认定被告人的具体违法所得数额，故本院根据被告人的大致获利情况并结合被告人的犯罪情节，综合确定对被告人所要判处的罚金数额。据此

湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘12刑终48号原公诉机关湖南省新晃侗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）姚波，男，1983年8月6日出生于湖南省新晃侗族自治县，侗族，大学专科文化，湖南怀化公路运输集团有限责任公司新晃分公司企聘工，户籍所在地湖南省新晃侗族自治县，住新晃侗族自治县。曾因犯故意伤害罪于2016年9月28日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三……