走私、贩卖、运输、制造毒品 （2015）河中法刑二终字第93号

被告人何国暑的行为属于”多次贩卖毒品，以贩养吸”，适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，即”走私、贩卖、运输，制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”，并根据该法条对被告人何国暑判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币4000元。属于适用法律错误，重罪轻判。（2）和平县人民检察院作出的量刑建议书（和检诉量建（2015）16号）建议”判处被告人何国暑三年以上五年以下有期徒刑”属建议错误，现予以纠正。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十七条的规定，提出抗诉。二审庭审中，支持抗诉的检察员出庭意见主要有：原判认定事实清楚、定性准确，但适用法律错误、量刑不当。本案被告人何国暑多次向他人贩卖毒品，犯罪数量为36.19克，应处七年以上有期徒刑。原公诉机关抗诉正确，请求二审法院予以支持。原审被告人何国暑在二审中辩解称：其自愿认罪，承认犯有贩卖毒品罪，但在其居住的出租屋中搜查扣缴的毒品是同居女友徐某某购买的。经审理查明，原判除对本案扣缴的毒品28.19克的归属问题

被告人何国暑的行为属于”多次贩卖毒品，以贩养吸”，适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，即”走私、贩卖、运输，制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”，并根据该法条对被告人何国暑判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币4000元。属于适用法律错误，重罪轻判。（2）和平县人民检察院作出的量刑建议书（和检诉量建（2015）16号）建议”判处被告人何国暑三年以上五年以下有期徒刑”属建议错误，现予以纠正。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十七条的规定，提出抗诉。

广东省河源市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）河中法刑二终字第93号抗诉机关广东省和平县人民检察院。原审被告人何国暑，男，1980年5月25日出生，汉族，无业。因本案于2015年3月13日被抓获羁留，次日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于广东省和平县看守所。广东省和平县人民法院审理广东省和平县人民检察院指控原审被告人何国暑犯贩卖毒品罪一案，于2015年7月20日作出（2015）河和……