建设工程施工合同纠纷 （2020）沪01民终11964号

本案一审争议在于：一、案涉工程部分苗木未成活，由此因补苗而产生的苗木、人工成本应如何归责。汪权荣主张，部分苗木未成活系国道园林公司提供的苗木存在瑕疵、交付施工的地块延迟等原因所致，故因补种产生的人工成本应由国道园林公司承担，并提交了监理单位出具的情况说明作为证据。国道园林公司则辩称，部分苗木未成活系汪权荣种植不当所致，且合同约定了汪权荣先验收再种植，保证苗木成活率100%，故汪权荣应负担国道园林公司重新采购苗木的费用。对此，一审法院认为，姑且不论监理单位在工程完工两年之久后，方为汪权荣出具的《情况说明》是否足以证实部分苗木未成活的原因系苗木质量及送达过晚；即便该《情况说明》属实且证明力充分，按照《养护协议》约定，汪权荣作为施工人具有验收且确保苗木成活率100%的义务。故汪权荣作为施工人在明知或应知因苗木不合格、送达过晚种植很难成活的前提下，仍继续种植，应视为其对苗木可能不成活的后果持放任状态。在汪权荣负有确保苗木100%成活的合同义务之前提下，汪权荣诉请国道园林公司负担因补种产生的人力成本，缺少法律依据，一审法院不予支持。国道园林公司反诉汪权荣负担其重新采购苗木的费用，但未能提交证据证

本案一审争议在于：一、案涉工程部分苗木未成活，由此因补苗而产生的苗木、人工成本应如何归责。汪权荣主张，部分苗木未成活系国道园林公司提供的苗木存在瑕疵、交付施工的地块延迟等原因所致，故因补种产生的人工成本应由国道园林公司承担，并提交了监理单位出具的情况说明作为证据。国道园林公司则辩称，部分苗木未成活系汪权荣种植不当所致，且合同约定了汪权荣先验收再种植，保证苗木成活率100%，故汪权荣应负担国道园林公司重新采购苗木的费用。对此，一审法院认为，姑且不论监理单位在工程完工两年之久后，方为汪权荣出具的《情况说明》是否足以证实部分苗木未成活的原因系苗木质量及送达过晚；即便该《情况说明》属实且证明力充分，按

上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终11964号上诉人（原审被告、反诉原告）：上海浦东新区国道园林工程有限公司，住所地上海市浦东新区川沙镇学桥路**。法定代表人:吴卫彪，执行董事。委托诉讼代理人：金逸凡，上海陆兵律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：汪权荣，男，1958年4月9日生，汉族，住上海市金山区。委托诉讼代理人：赵昌勇，上海市志君律师事务所律师。原审第三……