非法经营 （2019）粤01刑终1818号

上诉人卢某根、原审被告人卢某姣、卢某庆、谢某招、苏某、许某、李某新分别作为柯某公司的直接负责的主管人员、其他直接责任人员，未经注册商标持有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均构成假冒注册商标犯罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，上诉人卢某根起主要作用，是主犯；原审被告人卢某姣、卢某庆、谢某招、苏某、许某、李某新起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。原审被告人卢某庆、苏某、许某、李某新归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。关于上诉人卢某根及其辩护人提出既然涉案的“ulthera”牌超声刀不能认定为医疗器械，则与涉案商标核定使用的商品不能认定为同一种商品，原判认定其假冒注册商标的事实错误的上诉意见及辩护意见，经查，上诉人及原审被告人的供述均证实，上诉人卢某根在其经营的柯某公司中，与其他原审被告人生产、销售假冒注册商标“ulthera”牌的超声刀。上述供述与广州索思克知识产权代理有限公司的鉴定书能相互印证，证实上诉人卢某根等人生产、销售的是侵犯注册商标的假冒产品。由于涉案的超声刀是否属于医疗器械，只是影响本案是否构成非法经营罪，而不能否定

上诉人卢某根、原审被告人卢某姣、卢某庆、谢某招、苏某、许某、李某新分别作为柯某公司的直接负责的主管人员、其他直接责任人员，未经注册商标持有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均构成假冒注册商标犯罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，上诉人卢某根起主要作用，是主犯；原审被告人卢某姣、卢某庆、谢某招、苏某、许某、李某新起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。原审被告人卢某庆、苏某、许某、李某新归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。关于上诉人卢某根及其辩护人提出既然涉案的“ulthera”牌超声刀不能认定为医疗器械，则与涉案商标核定使用的商品不能认定为

广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤01刑终1818号原公诉机关广东省广州市越秀区人民检察院。上诉人（原审被告人）卢某根，男，1978年8月25日出生，汉族，出生地福建省永定县，文化程度大学本科，广州市柯某实业有限责任公司实际经营者，户籍地广州市白云区。因本案于2017年11月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现被羁押于广州市越秀区看守所。辩护人常琪，广东卓信……