非法经营 （2014）葫刑终字第00071号

上诉人胡XX以及原审被告人赵XX目无国法，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，其行为均已构成非法经营罪，应受刑罚处罚。关于上诉人胡XX及其辩护人提出原判认定事实有误，其属有照经营，应改判其无罪的上诉理由和辩护意见，无相关事实和法律依据，不予采纳。原判在发回重审后，葫芦岛市连山区人民检察院未增加新的犯罪事实进而补充起诉的情况下，增加胡XX的刑罚违背上诉不加刑原则，属程序上违法。上诉人孙XX对其翻供能够作出合理解释，另有二审庭审中三位证人的证言、同案犯的供述、相关证人证言等卷载证据以及庭审调查情况予以佐证，足以认定孙XX并未利用他人烟草专卖零售许可证，私自批发或零售烟草获利，其行为应界定为兴达食杂店的销售行为。至于异地销售或批发问题，根据最高院21号批复精神，此不构成犯罪，应由行政机关进行行政处罚。经审判委员会研究决定，孙XX不构成非法经营罪。孙XX及其辩护人提出的原判认定事实有误、适用法律错误、应改判其无罪的上诉理由和辩护意见应予支持。综上，原判认定部分事实不清，证据不足，适用法律错误，且程序违法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条（五）项、第

上诉人胡XX以及原审被告人赵XX目无国法，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，其行为均已构成非法经营罪，应受刑罚处罚。关于上诉人胡XX及其辩护人提出原判认定事实有误，其属有照经营，应改判其无罪的上诉理由和辩护意见，无相关事实和法律依据，不予采纳。原判在发回重审后，葫芦岛市连山区人民检察院未增加新的犯罪事实进而补充起诉的情况下，增加胡XX的刑罚违背上诉不加刑原则，属程序上违法。上诉人孙XX对其翻供能够作出合理解释，另有二审庭审中三位证人的证言、同案犯的供述、相关证人证言等卷载证据以及庭审调查情况予以佐证，足以认定孙XX并未利用他人烟草专卖零售许可证，私自批发或零售

辽宁省葫芦岛市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）葫刑终字第00071号原公诉机关葫芦岛市连山区人民检察院。上诉人（原审被告人）孙XX，男，1957年1月27日出生，汉族，高中文化，无职业。因本案于2012年6月13日被刑事拘留，同年7月13日被依法逮捕。2014年8月14日被取保候审。辩护人礼海鹰，辽宁一天律师事务所律师。上诉人（原审被告人）胡XX，女，1964年8月15日出生，满族，高中……