（2014）浙湖刑终字第150号

上诉人刘某纠集他人，持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。上诉人刘某还结伙他人，任意损毁公私财物，情节严重，其行为还构成寻衅滋事罪。关于辩护人对本案的事实及定性提出的异议，经查，原判认定上诉人损毁公私财物的事实，有证人证言，现场勘验检查笔录，刑事照相，被告人供述等证据予以证实，足以认定。价格鉴定意见书系专业机构作出，合法有效，应予认定。上诉人在本案中实施了两个不同的行为，分别触犯了两个不同的罪名，原判认定上诉人分别构成聚众斗殴罪和寻衅滋事罪并无不当；上诉人为斗殴而携带器械，虽实际未使用，依法也应属于持械斗殴的情形。因此，辩护人提出的上述意见，与查明的事实和法律规定不符，均不能成立。上诉人及辩护人请求改判并适用缓刑，理由不足，不予照准。原审定罪与适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条第一款之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判

上诉人刘某纠集他人，持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。上诉人刘某还结伙他人，任意损毁公私财物，情节严重，其行为还构成寻衅滋事罪。关于辩护人对本案的事实及定性提出的异议，经查，原判认定上诉人损毁公私财物的事实，有证人证言，现场勘验检查笔录，刑事照相，被告人供述等证据予以证实，足以认定。价格鉴定意见书系专业机构作出，合法有效，应予认定。上诉人在本案中实施了两个不同的行为，分别触犯了两个不同的罪名，原判认定上诉人分别构成聚众斗殴罪和寻衅滋事罪并无不当；上诉人为斗殴而携带器械，虽实际未使用，依法也应属于持械斗殴的情形。因此，辩护

浙江省湖州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）浙湖刑终字第150号原公诉机关德清县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘某，又名刘爱华，职工。2013年12月21日因本案被刑事拘留，2014年1月24日被逮捕。现押于德清县看守所。辩护人陈宏彪，浙江浦源律师事务所律师。德清县人民法院审理德清县人民检察院指控原审被告人刘某犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪一案，于2014年7月16日作出（2014）湖德刑初……