（2013）浙金刑再终字第2号

原审被告人朱志坚、卢某伙同他人，无视社会公共秩序，积极参与聚众持械斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪；原审被告人朱志坚无事生非、非法插手民间纠纷，与同伙任意损毁他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，提请依法判处原审被告人朱志坚、卢某的意见，予以支持。原审被告人朱志坚一人犯两罪，依法实行数罪并罚。原审被告人卢某具有自首情节，依法予以减轻处罚。原审被告人朱志坚归案后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。抗诉认为原审被告人卢某的行为不属于“自动投案”，不具备自首要件，且原审判决对原审被告人卢某减轻处罚不当，量刑畸轻的意见。经合议庭评议并报审判委员会讨论认为，原判并无不当，应予维持。故依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第三百八十九条的规定，裁定维持原判。浙江省永康市人民检察院抗诉认为：一、原审被告人卢某的行为不属于“自动投案”，不具备自首要件。“自动投案”必须是在犯罪嫌疑人归案以前投案，而本案中原审被告人卢某是在

原审被告人朱志坚、卢某伙同他人，无视社会公共秩序，积极参与聚众持械斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪；原审被告人朱志坚无事生非、非法插手民间纠纷，与同伙任意损毁他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，提请依法判处原审被告人朱志坚、卢某的意见，予以支持。原审被告人朱志坚一人犯两罪，依法实行数罪并罚。原审被告人卢某具有自首情节，依法予以减轻处罚。原审被告人朱志坚归案后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。抗诉认为原审被告人卢某的行为不属于“自动投案”，不具备自首要件，且原审判决对原审被告人卢某减轻处罚不当，量刑畸轻的意见。经合议庭评议并报审判委员会讨论认为，原判并无不当，应

浙江省金华市中级人民法院刑 事 判 决 书（2013）浙金刑再终字第2号抗诉机关浙江省永康市人民检察院。原审被告人朱志坚，男。2009年11月13日因本案被永康市公安局取保候审，2009年12月31日永康市人民检察院决定逮捕，2011年7月25日被逮捕归案。2011年11月10日，原审被告人朱志坚犯聚众斗殴、寻衅滋事罪，被永康市人民法院判处有期徒刑三年五个月，服刑于浙江省十里坪监狱，现押永康市看守……