确认劳动关系纠纷 （2016）粤03民终11426号

本案双方的争议焦点为金雕公司与朱汉会是否存在劳动关系。劳动关系是指用人单位招用劳动者成为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。证明双方是否存在劳动关系的举证责任主要在劳动者一方。而承包是指企业与承包者签订承包经营合同，将企业的经营管理权的全部或部分在一定期限内交给承包者，由承包者对企业进行经营管理，并承担经营风险及获取企业收益的行为。金雕公司主张其与朱汉会之间存在承包关系，并不是劳动关系。本院认为，金雕公司提交的有朱汉会亲笔签名确认的工程领款记录可以显示朱汉会是包工头身份。结合证人证言等证据可以证明朱汉会并非固定每月在金雕公司领取固定工资，而是以不定期不定额的方式在金雕公司暂支款项，即款项不具有工资定时定额发放的特性。根据行业惯例，在项目分包工程过程中，均采取预支承包方人员生活费，待承包方完成其承包的工程时，与其结算总工程款，在扣减预支的生活费后，发包方向承包方支付剩余的工程款。还有，朱汉会没有证据证明其受金雕公司的考勤等管理制度的限制、约束，双方不存在管理与被管理的关系。从朱汉会提交的证据来看，道路交通事故认定书证明朱汉会在事故发生时乘坐

本案双方的争议焦点为金雕公司与朱汉会是否存在劳动关系。劳动关系是指用人单位招用劳动者成为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。证明双方是否存在劳动关系的举证责任主要在劳动者一方。而承包是指企业与承包者签订承包经营合同，将企业的经营管理权的全部或部分在一定期限内交给承包者，由承包者对企业进行经营管理，并承担经营风险及获取企业收益的行为。金雕公司主张其与朱汉会之间存在承包关系，并不是劳动关系。本院认为，金雕公司提交的有朱汉会亲笔签名确认的工程领款记录可以显示朱汉会是包工头身份。结合证人证言等证据可以证明朱汉会并非固定每月在金雕公司领取固定工资，而是以不

广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤03民终11426号上诉人（原审原告）深圳市金雕装饰设计工程有限公司，住所地深圳市南山区。法定代表人李双和。委托代理人陈刚，广东尚图律师事务所律师。委托代理人杨津津，广东瑞霆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）朱汉会。委托代理人赵文清，广东文宁律师事务所律师。上诉人深圳市金雕装饰设计工程有限公司(以下简称金雕公司)因与被上诉人朱汉会确认劳动关……