建设工程施工合同纠纷 （2019）云01民终3954号

建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。从事建筑施工的企业应具备相应条件。建设工程施工合同具有承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的情形的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效。本案中，江兴明及刘忠华作为个人，且刘忠华借用曜勤公司的资质，所以江兴明与刘忠华均不具备建设工程施工的承建资质，刻意规避国家对建设工程施工主体资质的规定。该行为属于违反国家强制性规定，两份《土石方工程劳务合作协议》应认定为无效合同。合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失。江兴明与曜勤公司签订劳务合作协议后，江兴明已按曜勤公司要求向其指定账户（盛世同晖公司）打入履约保证金500000元，后相应工程一直未开工，劳务合作协议除履约金已经支付外其余未实际履行。曜勤公司指定江兴明支付的款项500000元，后工程一直未开工，本应退还江兴明的履约金却一直未退还，曜勤公司却未积极主张盛世同晖公司返还，致江兴明支出损失不能得到弥补。现江兴明主张曜勤公司返还保证金500000元的诉讼请求，虽该保证金

建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。从事建筑施工的企业应具备相应条件。建设工程施工合同具有承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的情形的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效。本案中，江兴明及刘忠华作为个人，且刘忠华借用曜勤公司的资质，所以江兴明与刘忠华均不具备建设工程施工的承建资质，刻意规避国家对建设工程施工主体资质的规定。该行为属于违反国家强制性规定，两份《土石方工程劳务合作协议》应认定为无效合同。合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失。江兴明与曜勤公司

云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终3954号上诉人（原审原告）：江兴明，男，汉族，1961年1月27日出生，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：魏成浪，云南同邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：郗建磊，云南同邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广东曜勤建筑劳务有限公司，住所地：广州市天河区棠东广棠西路8号D栋3K07房法定代表人：梁厚秋。被上诉人（原审被告）：刘忠华，男……