（2015）浙杭刑终字第1055号

被告人林汉波、陈平扬销售假冒伪劣产品，其中林汉波的销售金额71万余元、未销售货值金额1万余元，陈平扬销售金额59万余元、未销售货值金额4万余元，其行为均已构成销售伪劣产品罪；被告人陈平增、林某甲违反国家烟草专卖管理法规，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其中陈平增非法经营额37万余元，属于情节特别严重，林某甲非法经营额11万余元，属于情节严重，其行为均已构成非法经营罪。关于被告人陈平增提出其行为应定性为销售伪劣产品，而不应定性为非法经营罪的上诉理由，审理认为，陈平增实施的非法销售烟草专卖品行为，同时构成销售伪劣产品罪、非法经营罪，依法应当依照处罚较重的非法经营罪定罪处罚。因此，陈平增关于本案定性提出的上诉理由，与法律规定不符，不能成立。被告人陈平增、林某甲部分犯罪系未遂，对未遂部分可比照既遂犯予以从轻处罚。原判根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，综合裁量分别所处刑罚符合法律规定，量刑并无不当。4被告人提出从宽改判之请求，均依据不足，本院不予支持。原判定罪及适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一

被告人林汉波、陈平扬销售假冒伪劣产品，其中林汉波的销售金额71万余元、未销售货值金额1万余元，陈平扬销售金额59万余元、未销售货值金额4万余元，其行为均已构成销售伪劣产品罪；被告人陈平增、林某甲违反国家烟草专卖管理法规，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其中陈平增非法经营额37万余元，属于情节特别严重，林某甲非法经营额11万余元，属于情节严重，其行为均已构成非法经营罪。关于被告人陈平增提出其行为应定性为销售伪劣产品，而不应定性为非法经营罪的上诉理由，审理认为，陈平增实施的非法销售烟草专卖品行为，同时构成销售伪劣产品罪、非法经营罪，依法应当依照处罚较重的非法经营罪定罪处罚。因此，陈平增关

浙江省杭州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）浙杭刑终字第1055号原公诉机关杭州市余杭区人民检察院。上诉人（原审被告人）林汉波。因本案于2014年5月10日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。上诉人（原审被告人）陈平扬。因本案于2014年7月11日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。上诉人（原审被告人）陈平增。因本案于2014年5月9日被刑……