贪污 （2014）娄中刑二终字第72号

被告人刘某甲与共同作案人张某某相互勾结，利用张某某的职务便利，共同虚报顶管工程，骗取张某某所在公司财物，数额较大，应当以职务侵占罪的共犯论处。在共同犯罪中，被告人刘某甲对于帮助张某某的部分为从犯，对于自得的部分为主犯。共同职务侵占中有部分未遂。被告人刘某甲到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；同时，积极退缴了赃款，可酌情从轻处罚。根据被告人刘某甲的犯罪情节和悔罪表现，以及被告人刘某甲的居住地社区矫正机构经调查后所提建议，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，且对其所居住社区亦没有重大不良影响，可依法适用缓刑。对于公诉机关指控被告人刘某甲犯贪污罪的问题，因张某某的管理职权来源于冷水江移动公司经营管理决策层人员对具体事务活动的安排，不具有国有资产管理、监督的代表性，故张某某不应当认定为国家工作人员，其利用职务便利骗取公司财物的行为构成职务侵占罪。所以，被告人刘某甲作为在共同犯罪中的从属地位，亦应当定性为职务侵占罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第二十三条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、

被告人刘某甲与共同作案人张某某相互勾结，利用张某某的职务便利，共同虚报顶管工程，骗取张某某所在公司财物，数额较大，应当以职务侵占罪的共犯论处。在共同犯罪中，被告人刘某甲对于帮助张某某的部分为从犯，对于自得的部分为主犯。共同职务侵占中有部分未遂。被告人刘某甲到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；同时，积极退缴了赃款，可酌情从轻处罚。根据被告人刘某甲的犯罪情节和悔罪表现，以及被告人刘某甲的居住地社区矫正机构经调查后所提建议，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，且对其所居住社区亦没有重大不良影响，可依法适用缓刑。对于公诉机关指控被告人刘某甲犯贪污罪的问题，因张某某的管理职权来源于冷水江移动公司经

湖南省娄底市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）娄中刑二终字第72号抗诉机关湖南省冷水江市人民检察院。上诉（原审被告人）刘某甲。因涉嫌贪污犯罪，于2013年5月18日被监视居住（指定居所），同年6月8日被改变为取保候审。2014年4月2日被逮捕；同年6月18日变更为监视居住。辩护人李革华，湖南荆剑律师事务所律师。湖南省冷水江市人民法院审理湖南省冷水江市人民检察院起诉指控被告人刘某甲犯贪污罪一……