诈骗 （2017）豫07刑终357号

上诉人杨春道、王小飞伙同他人发送诈骗短信，骗取被害人财物，其行为均已构成诈骗罪，且属情节特别严重，应以诈骗罪（未遂）定罪处罚。原审判决违法所得予以追缴数额有误，本院依法予以改判。关于原判认定诈骗短信数目有误的辩护意见经查，原判依据上诉人杨春道与在外发送短信人员QQ聊天中发送的GSMS软件（诈骗短信群发软件）截图上显示的发送短信数目认定诈骗短信数目，根据恢复的QQ聊天信息显示上诉人杨春道也是借此来监控在外发送短信的情况，根据杨春道的供述该数字是系统自动生成的，在二审开庭过程中杨春道当庭也认可此种计算方式，故该辩护意见不能成立，本院不予采信。关于对上诉人杨春道量刑不当，确有错误的抗诉意见经查，上诉人杨春道组建钓鱼网站，在外雇佣人员为其发送诈骗短信476795条，在内组织王小飞、袁亚军为其看管钓鱼网站，在犯罪团伙中起组织、领导作用，且同时为他人发送诈骗短信359285条，骗取被害人12627元，其犯罪情节恶劣，社会危害性极大，一审判处有期徒刑六年，量刑不当，故检察机关的抗诉意见成立，本院予以支持。关于杨春道量刑重的辩护意见不能成立，本院不予采信。关于对上诉人王小飞量刑重的辩护意见经查，一审对

上诉人杨春道、王小飞伙同他人发送诈骗短信，骗取被害人财物，其行为均已构成诈骗罪，且属情节特别严重，应以诈骗罪（未遂）定罪处罚。原审判决违法所得予以追缴数额有误，本院依法予以改判。关于原判认定诈骗短信数目有误的辩护意见经查，原判依据上诉人杨春道与在外发送短信人员QQ聊天中发送的GSMS软件（诈骗短信群发软件）截图上显示的发送短信数目认定诈骗短信数目，根据恢复的QQ聊天信息显示上诉人杨春道也是借此来监控在外发送短信的情况，根据杨春道的供述该数字是系统自动生成的，在二审开庭过程中杨春道当庭也认可此种计算方式，故该辩护意见不能成立，本院不予采信。关于对上诉人杨春道量刑不当，确有错误的抗诉意见经查，上诉

河南省新乡市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）豫07刑终357号抗诉机关卫辉市人民检察院。上诉人（原审被告人）杨春道，男，汉族，1983年6月29日出生，初中文化，无业，捕前住卫辉市。因涉嫌诈骗犯罪，于2015年12月6日被卫辉市公安局刑事拘留，2016年1月13日被逮捕。辩护人马宁，上海君恩律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王小飞，男，汉族，1990年7月29日出生，初中文化，无业，捕……