非法经营 （2016）晋08刑终137号

被告人柴某某、王某某、董某某、王某某A以牟利为目的，非法经营彩票，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控罪名成立。关于被告人柴某某、董某某辩护人提出本案罪名应认定为赌博罪，而不是非法经营罪的辩护意见。经查，赌博罪客观方面表现为行为人聚众赌博或者以赌博为业，而本案被告人柴某某、董某某的行为并不符合上述两个客观条件，他们的下线是否中奖依据的是国家福彩3D每天出的中奖号码，相当于变相销售彩票，其行为符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，未经国家批准擅自销售彩票，以非法经营罪定罪处罚更为准确，故对辩护人的辩护意见不予采纳。关于被告人柴某某辩护人提出的被告人柴某某是从犯的辩护意见。经查，被告人柴某某从上线“菊姐”手中获取网址、账号、密码后发展下线经营彩票，在经营彩票过程中发展了王某某A等为其下线，安排了王某某、董某某算账和转账，在犯罪中起的是主要作用，而不是从犯，故对辩护人意见不予采纳。关于被告人董某某的辩护人提出的被告人董某某是从犯的辩护意见。经查，被告人董某某在经营彩票中，是被告人柴某某安排董某某为其在上下线这间收钱、转账，起辅助作用，

被告人柴某某、王某某、董某某、王某某A以牟利为目的，非法经营彩票，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控罪名成立。关于被告人柴某某、董某某辩护人提出本案罪名应认定为赌博罪，而不是非法经营罪的辩护意见。经查，赌博罪客观方面表现为行为人聚众赌博或者以赌博为业，而本案被告人柴某某、董某某的行为并不符合上述两个客观条件，他们的下线是否中奖依据的是国家福彩3D每天出的中奖号码，相当于变相销售彩票，其行为符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，未经国家批准擅自销售彩票，以非法经营罪定罪处罚更为准确，故对辩护人的辩护意见不予采纳。关于被告人柴某某辩护人提

山西省运城市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）晋08刑终137号原公诉机关山西省河津市人民检察院。上诉人（原审被告人）柴某某，男，1984年6月4日出生于山西省河津市，汉族，初中文化，住本村。2014年9月26日因涉嫌犯非法经营罪被河津市公安局刑事拘留，同年11月1日经河津市人民检察院批准由河津市公安局执行逮捕。现羁押于垣曲县看守所。辩护人，王赟，山西祝融万权律师事务所律师。原审被告人王某……