建设工程施工合同纠纷 （2019）闽04民终43号

双方当事人争议的焦点有三个，一是张传与中 汇公司之间是何种法律关系；二是合同的效力；三是张传是否有权 直接向发包方主张权利。 关于张传与中汇公司之间是何种法律关系的问题，一审法院认 为根据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法 -10- （试行）》第六条“转包是指施工单位承包工程后，不履行合同约 定的责任和义务，将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢 解后以分包的名义转给其他单位或个人施工的行为。”第十条“挂 靠，是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义，承揽工程的 行为。前款所称承揽工程，包括参与投标、订立合同、办理有关施 工手续、从事施工等活动。”的规定，区分挂靠与转包应从以下三 个方面进行考察：1．考察实际施工人有无借用资质。本案中张传 个人无资质而实际施工，存在借用中汇公司资质的情形；2．考察 实际施工人介入项目的阶段。从张传提供的《福建省村集体专用收 款收据》对工程履约保证金100万元注明了张传卡上支付，《福建 省行政事业（社团）往来结算凭证》对农民工保证金30万元也注 明该款由张传支付，中汇公司均有盖章来看，张传在投标阶段即已 介入，为了获取项目支出了投

双方当事人争议的焦点有三个，一是张传与中 汇公司之间是何种法律关系；二是合同的效力；三是张传是否有权 直接向发包方主张权利。 关于张传与中汇公司之间是何种法律关系的问题，一审法院认 为根据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法 -10- （试行）》第六条“转包是指施工单位承包工程后，不履行合同约 定的责任和义务，将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢 解后以分包的名义转给其他单位或个人施工的行为。”第十条“挂 靠，是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义，承揽工程的 行为。前款所称承揽工程，包括参与投标、订立合同、办理有关施 工手续、从事施工等活动。”的规定，区分挂靠与转包

福建省三明市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽04民终43号 上诉人（原审被告）：沙县凤岗街道办事处西山村民委员会。 住所地福建省沙县莲花新村新城中路**。 负责人：陈良铭，该村民委员会主任 委托诉讼代理人：包水英，福建包水英律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：中汇建筑集团有限公司，住所地福建 省沙县城西南路建设大厦六层。 法定代表人：程爱玉，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴……