建设工程施工合同纠纷 （2017）最高法民申1186号

一、关于原审判决采信经法院委托鉴定的鉴定结论，没有要求鉴定人员出庭作证是否正确的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定：当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据。从上述规定可知，当事人对鉴定意见提出异议的，人民法院应当要求鉴定人员出庭作证。本案一审中，因双方当事人对案涉工程造价产生争议，经张祥侠、范德甫申请，一审法院委托新疆方夏建设工程项目管理有限公司对案涉工程进行造价鉴定，该公司出具鉴定意见书后，双方当事人向鉴定机构提出了书面意见，鉴定机构进行了书面逐条答复，但一审法院未要求鉴定人员出庭作证。本院认为，二审法院认定双方当事人依法行使了对鉴定意见提出异议的权利，一审法院未通知鉴定人出庭接受质询不违反法律规定，该认定确有不当，本案诉讼程序上存在瑕疵，但该程序上的瑕疵不是《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的应当再审的法定情形，故中博置业公司的该项再审申请理由，不能成立。二、关于原审认定张祥侠、范德甫的施工项目包含零星活及暖气维修等项目，并认定中博置业公司已支付的工程款中

一、关于原审判决采信经法院委托鉴定的鉴定结论，没有要求鉴定人员出庭作证是否正确的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定：当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据。从上述规定可知，当事人对鉴定意见提出异议的，人民法院应当要求鉴定人员出庭作证。本案一审中，因双方当事人对案涉工程造价产生争议，经张祥侠、范德甫申请，一审法院委托新疆方夏建设工程项目管理有限公司对案涉工程进行造价鉴定，该公司出具鉴定意见书后，双方当事人向鉴定机构提出了书面意见，鉴定机构进行了书面逐条答复，但一审法院未要求鉴

中华人民共和国最高人民法院民 事 裁 定 书（2017）最高法民申1186号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：新疆中博置业有限公司。住所地：新疆维吾尔自治区库尔勒市梨乡大道**号金城悦府*幢*层*室。法定代表人：赖梦萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴永康，该公司员工。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：张祥侠，男，汉族，1973年9月25日出生，住新疆维吾尔自治区库尔勒市。被申请人（一审原告、……