建设工程施工合同纠纷 （2014）南中法民终字第1749号

案件的争议焦点为：一、荣鑫公司与何守清之间形成的是挂靠关系还是分包关系；二、何守清与中荣公司之间形成的是分包关系还是转包关系；三、工程结算单效力及责任的承担。一、关于荣鑫公司与何守清之间形成的是挂靠关系还是分包关系的问题。建筑施工业挂靠经营是指私人性质的个人或组织，与国有、集体或者民营建筑施工企业订立协议，以该企业名义对外承揽建设工程，从而获取利润的经营活动。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二、三款规定：“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。……承包人不得将其承包的建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。……。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”的规定，工程分包只是针对工程中的非主体结构部分。本案中，何守清系自然人，无施工企业资质等级证书和施工营业执照，不具备建筑施工从业资格；何守清在参与嘉陵区经营局拆迁还房工程施工招标活动中是以荣鑫公司的名义参与竞标活动的。中标后，又以荣鑫公司的名义与嘉陵区经营局签订《建设工程施工合同》，然后将中标工程又以《南充市嘉陵区第二建筑安装工

案件的争议焦点为：一、荣鑫公司与何守清之间形成的是挂靠关系还是分包关系；二、何守清与中荣公司之间形成的是分包关系还是转包关系；三、工程结算单效力及责任的承担。一、关于荣鑫公司与何守清之间形成的是挂靠关系还是分包关系的问题。建筑施工业挂靠经营是指私人性质的个人或组织，与国有、集体或者民营建筑施工企业订立协议，以该企业名义对外承揽建设工程，从而获取利润的经营活动。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二、三款规定：“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。……承包人不得将其承包的建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义

四川省南充市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）南中法民终字第1749号上诉人（原审被告）南充荣鑫建设工程有限公司。法定代表人李祖全。委托代理人刘暾。被上诉人（原审原告）四川省阆中中荣水电建设工程开发有限公司。法定代表人丁云海。委托代理人赵云。委托代理人田军。被上诉人（原审被告）何守清。委托代理人涂晓斌。被上诉人（原审被告）南充市嘉陵区经营城市管理局。法定代理人赵绍雄。委托代理人徐卫东。上诉……