建设工程施工合同纠纷 （2018）鲁08民终5786号

本案争议的焦点问题是原告佳禾公司与被告永成菏泽分公司签订的建设工程施工合同是否合法有效。被告永成菏泽分公司称与原告签订的合同系分包工程，但未提供证据证明，对其主张不予采信。结合被告永成菏泽分公司与第三人仁基置业公司签订的合同、第三人仁基置业公司向被告永成菏泽分公司下达的解除合同通知书及本案认定的其他证据，应认定原告佳禾公司与被告永成菏泽分公司的合同为转包合同。被告永成菏泽分公司将其承包第三人的工程全部交由原告完成，构成非法转包，违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包……的行为无效”，因此原告佳禾公司与被告永成菏泽分公司签订的建设工程施工合同为无效合同，原告作为实际施工人，因该工程未竣工验收，本案审理期间，原告撤回要求被告支付工程款的诉讼请求，本院予以准许；由于合同无效，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。”因此，被告永成菏泽分公司依合同取得的履约保

本案争议的焦点问题是原告佳禾公司与被告永成菏泽分公司签订的建设工程施工合同是否合法有效。被告永成菏泽分公司称与原告签订的合同系分包工程，但未提供证据证明，对其主张不予采信。结合被告永成菏泽分公司与第三人仁基置业公司签订的合同、第三人仁基置业公司向被告永成菏泽分公司下达的解除合同通知书及本案认定的其他证据，应认定原告佳禾公司与被告永成菏泽分公司的合同为转包合同。被告永成菏泽分公司将其承包第三人的工程全部交由原告完成，构成非法转包，违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第

山东省济宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)鲁08民终5786号 上诉人（原审被告）：吉林省永成建设工程有限公司，住所地长春市二道区吉盛小区****。 法定代表人：于海涛，总经理。 委托代理人：杨宝平，山东明廉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：山东佳禾消防工程有限公司，住所地济，住所地济宁市高新区红星国际**********房v> 法定代表人：马红东，经理。 原审被告:吉林省永……