建设工程施工合同纠纷 （2017）陕01民终8342号

田玉芬、于鹏签订的建设工程施工合同系双方真实意思表示，内容不违反有关法律规定，依法有效。因田玉芬虽与天园饭店签订土地使用权租赁合同，但并未取得建设工程施工合同所涉土地的使用权，该合同实际上并不能履行，故依法应予解除。于鹏基于该合同取得田玉芬的工程材料预付款应返还给田玉芬。现田玉芬要求解除建设工程施工合同，由于鹏返还工程材料款预付款30万元，理由成立，依法应予支持。关于于鹏辩称及反诉一节，因田玉芬、于鹏签订的建设工程施工合同未约定开工日期，双方也未确定施工图纸，案外人林齐红、陈斌只是田玉芬、于鹏签订建设工程施工合同的介绍人，不是双方当事人的代理人，无权确定开工日期和施工图纸，田玉芬向于鹏支付工程材料款也只是按照合同约定的期限履行义务，于鹏在开工日期及工程图纸未确定，也没有取得田玉芬本人同意的情况下，自行与第三方签订钢材购货合同和设备租赁合同，采购工程材料及租赁工程设备，责任应由于鹏自行承担，故于鹏辩称及反诉理由不能成立，反诉请求依法不与支持。遂判决：1.田玉芬与于鹏签订的建设工程施工合同有效，予以解除；2.于鹏与判决生效之日起十日内返还田玉芬预付材料款30万元；3.驳回于鹏要求田玉芬赔偿

田玉芬、于鹏签订的建设工程施工合同系双方真实意思表示，内容不违反有关法律规定，依法有效。因田玉芬虽与天园饭店签订土地使用权租赁合同，但并未取得建设工程施工合同所涉土地的使用权，该合同实际上并不能履行，故依法应予解除。于鹏基于该合同取得田玉芬的工程材料预付款应返还给田玉芬。现田玉芬要求解除建设工程施工合同，由于鹏返还工程材料款预付款30万元，理由成立，依法应予支持。关于于鹏辩称及反诉一节，因田玉芬、于鹏签订的建设工程施工合同未约定开工日期，双方也未确定施工图纸，案外人林齐红、陈斌只是田玉芬、于鹏签订建设工程施工合同的介绍人，不是双方当事人的代理人，无权确定开工日期和施工图纸，田玉芬向于鹏支付工程

陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民终8342号上诉人（原审被告、反诉原告）：于鹏，男，1973年7月20日出生，汉族，陕西建隆建设工程有限公司职工，住陕西省西安市未央区。委托诉讼代理人：李平，陕西海普睿诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：田玉芬，女，1974年4月7日出生，汉族，无业，住浙江省武义县。委托诉讼代理人：张海峰，陕西群鑫律师事务所律师。上诉人于……