寻衅滋事；聚众斗殴 （2019）鄂09刑终316号

上诉人郭凯纠集原审被告人舒先、金鑫、舒金应、舒金飞、代进勇持械随意殴打他人，致一人轻微伤（重型），破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪；上诉人郭凯接到戴某要求其邀人帮忙的指示后，指使何某2平纠集他人，在公共场所持械聚众与他人斗殴，致对方一人轻伤、二人轻微伤，妨碍社会管理秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。关于上诉人郭凯及其辩护人提出的第1点上诉理由及辩护意见，经查，《中华人民共和国行政处罚法》第七条第二款规定，违法行为构成犯罪的，应当依法追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚。第二十八条第一款规定，违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。原判认定的寻衅滋事事实虽然已经行政处罚，再次进行刑事追诉并不违反一事不二罚的原则。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。关于上诉人郭凯及其辩护人提出的第2点上诉理由及辩护意见，经查，上诉人郭凯于2011年12月再犯寻衅滋事罪，系在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。关于上诉人郭凯及其辩护人提出的第3、4

上诉人郭凯纠集原审被告人舒先、金鑫、舒金应、舒金飞、代进勇持械随意殴打他人，致一人轻微伤（重型），破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪；上诉人郭凯接到戴某要求其邀人帮忙的指示后，指使何某2平纠集他人，在公共场所持械聚众与他人斗殴，致对方一人轻伤、二人轻微伤，妨碍社会管理秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。关于上诉人郭凯及其辩护人提出的第1点上诉理由及辩护意见，经查，《中华人民共和国行政处罚法》第七条第二款规定，违法行为构成犯罪的，应当依法追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚。第二十八条第一款规定，违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当

湖北省孝感市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂09刑终316号原公诉机关湖北省应城市人民检察院。上诉人（原审被告人）郭凯，男，1985年10月1日出生，汉族，初中文化程度，无职业，湖北省应城市人，户籍所在地湖北省应城市，住湖北省应城市。因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，于2008年8月4日被应城市人民法院数罪并罚判处有期徒刑三年零六个月。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年7月22日被应城市公安……