建设工程施工合同纠纷 （2015）咸中民终字第00073号

李根学与彭仁道就亚鑫铝业水井、水池、宿舍楼工程进行协商，达成了口头建设工程施工协议。由于在协商时彭仁道并非亚鑫铝业的法定代表人，但与该企业及企业法人彭洋存在重要关联，彭仁道的行为对外代表亚鑫铝业，该建设工程也属于亚鑫铝业所有，故与李根学形成口头施工协议的合同相对人为亚鑫铝业，原审判处彭仁道承担连带责任的依据不足。但根据2015年2月4日起施行的《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）解释》第三百二十三条：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。本案中彭仁道并未上诉，上诉人亚鑫铝业所提出的判处彭仁道连带责任主体不适格，其此节诉请不属于上诉审理范围。原审判处彭仁道承担连带责任并未违反法律禁止性规定，也未损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益。故彭仁道承担连带责任一节不宜变动。关于本案口头建设工程施工合同的效力问题，现查明因李根学无施工资质，其在施工过程中借用陕西启航建筑工程有限公司的名义，故李根学与彭仁道代表的亚鑫铝业之间的口头建设工程施工协议应为无效。然该

李根学与彭仁道就亚鑫铝业水井、水池、宿舍楼工程进行协商，达成了口头建设工程施工协议。由于在协商时彭仁道并非亚鑫铝业的法定代表人，但与该企业及企业法人彭洋存在重要关联，彭仁道的行为对外代表亚鑫铝业，该建设工程也属于亚鑫铝业所有，故与李根学形成口头施工协议的合同相对人为亚鑫铝业，原审判处彭仁道承担连带责任的依据不足。但根据2015年2月4日起施行的《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）解释》第三百二十三条：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。本案中彭仁道并未上诉

陕西省咸阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）咸中民终字第00073号上诉人（原审被告）咸阳亚鑫铝制品有限公司（以下简称亚鑫铝业），住所地：陕西省礼泉县食品工业园区。法定代表人彭仁道，该公司董事长。委托代理人李冰，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）李根学，陕西省旬阳县仙河乡黄泥沟村一组。委托代理人李焕民，陕西渭阳律师事务所律师。原审被告彭仁道。上诉人亚鑫铝业与被上诉人李根学、原审被告彭仁……