离婚纠纷 （2014）浙温民终字第1210号

婚生子应由被告抚养为宜”明显不当。原审法院所谓两相权衡只是主观判断，在没有法律法规和司法解释明确规定的情形之下，法院确实可以行使自由裁量权，但对于10周岁以上未成年子女的抚养权落实，最高人民法院已专门在上述司法解释中作了规定“应考虑该子女的意见”，作为审理本案的原审人民法院，依法应遵循该司法解释之规定。综上，请求撤销原审判决第二项并改判儿子张某乙由上诉人抚养，抚养费由上诉人自负。被上诉人张某甲辩称：被上诉人比上诉人大十几岁，年纪大了，不能生育，而且被上诉人的抚养条件比上诉人好，有两间房子在瓯海郭溪镇水闸头10号，还有母亲帮助一起照顾孩子。一审法官找张某乙谈话时，被上诉人没有在家，一审法官连证件都没出示就私自在被上诉人家对孩子进行询问，小孩因为一年多没有看到过母亲所以说想跟母亲一起生活。上诉人经常离家出走，每次都是三、五个月不回家，没离婚之前就没有对孩子进行抚养，现在离婚了就更不可能抚养孩子了。被上诉人要求自己抚养孩子，请法院予以支持。二审审理期间，双方当事人均未提供新的证据。本院审核了双方当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，双方对原审判决准予离婚无异议

婚生子应由被告抚养为宜”明显不当。原审法院所谓两相权衡只是主观判断，在没有法律法规和司法解释明确规定的情形之下，法院确实可以行使自由裁量权，但对于10周岁以上未成年子女的抚养权落实，最高人民法院已专门在上述司法解释中作了规定“应考虑该子女的意见”，作为审理本案的原审人民法院，依法应遵循该司法解释之规定。综上，请求撤销原审判决第二项并改判儿子张某乙由上诉人抚养，抚养费由上诉人自负。被上诉人张某甲辩称：被上诉人比上诉人大十几岁，年纪大了，不能生育，而且被上诉人的抚养条件比上诉人好，有两间房子在瓯海郭溪镇水闸头10号，还有母亲帮助一起照顾孩子。一审法官找张某乙谈话时，被上诉人没有在家，一审法官连证件

浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）浙温民终字第1210号上诉人（原审原告）：苏某。委托代理人：金光华。被上诉人（原审被告）：张某甲。上诉人苏某因离婚纠纷一案，不服瑞安市人民法院（2014）温瑞陶民初字第409号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。原判认定，苏某与张某甲于××××年××月××日按农村习俗举行结婚仪式，××××年××月××日办理结婚登……