（2017）沪02刑终644号

被告人竺文琴明知是毒品仍予以出售，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陶炜康明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。上海市虹口区人民检察院指控被告人竺文琴犯贩卖毒品罪、被告人陶炜康犯非法持有毒品罪罪名均成立。关于被告人陶炜康辩称竺文琴贩卖的5.05克甲基苯丙胺在公安机关查获时已不在其身边，故不应计入其非法持有毒品数量的辩解，该院认为，“非法持有”是对持有状态的一种评价，并不要求具有抓获的当场性和支配的排他性，只要该毒品在一段时间内由被告人陶炜康支配即为陶持有，事后处置行为并不影响其持有状态的成立。该案中，被告人竺文琴贩卖的5.05克毒品系从被告人陶炜康非法持有的毒品数量中分装所得，仍应认定为系陶非法持有，故被告人陶炜康的上述辩解，于法无据，该院不予采纳。被告人竺文琴曾因贩卖毒品罪被判刑，此次又犯该罪，依法应从重处罚。被告人竺文琴到案后有配合公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人的立功表现；且其到案后能如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。被告人陶炜康到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人竺文琴辩护人提出对竺从轻处罚的辩护意见，与事实及法律相符，该院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑

被告人竺文琴明知是毒品仍予以出售，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陶炜康明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。上海市虹口区人民检察院指控被告人竺文琴犯贩卖毒品罪、被告人陶炜康犯非法持有毒品罪罪名均成立。关于被告人陶炜康辩称竺文琴贩卖的5.05克甲基苯丙胺在公安机关查获时已不在其身边，故不应计入其非法持有毒品数量的辩解，该院认为，“非法持有”是对持有状态的一种评价，并不要求具有抓获的当场性和支配的排他性，只要该毒品在一段时间内由被告人陶炜康支配即为陶持有，事后处置行为并不影响其持有状态的成立。该案中，被告人竺文琴贩卖的5.05克毒品系从被告人陶炜康非法持有的毒品数量中分装所得，仍应认定

上海市第二中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）沪02刑终644号原公诉机关上海市虹口区人民检察院。上诉人(原审被告人)竺文琴，女，1987年2月16日出生，户籍所在地上海市宝山区。上诉人(原审被告人)陶炜康，男，1963年1月19日出生，户籍所在地上海市杨浦区，暂住上海市杨浦区。上海市虹口区人民法院审理上海市虹口区人民检察院指控原审被告人竺文琴犯贩卖毒品罪、被告人陶炜康犯非法持有毒品罪一案，……