建设工程施工合同纠纷 （2020）苏02民终3346号

一、涉案工程至今未取得建设工程规划许可证等规划审批手续，故双方签订的固定单价合同和固定总价合同均无效，依法应按实际履行的合同结算工程款。本案的主要争议就在于认定哪一份合同为实际履行的合同，对此法院结合查明的事实认定固定单价合同为实际履行的合同，理由为：1.涉案工程于2015年4月21日正式开工，此时尚未进行招投标，更未签订固定总价合同，实际履行的只能是固定单价合同。至于双方在后续实际施工过程中进行工程量增减，属于合同变更范畴，不影响对实际履行合同的认定。2.从实际付款时间和金额上判断。截至2016年11月2日二泉公司至少已付款1020万元（金土木公司自认的金额），约等于鉴定造价的30％左右。结合涉案工程于2016年12月已基本施工结束的事实，这与固定单价合同约定的“工程封顶付合同价15%，工程竣工付合同价15%”更吻合，与固定总价合同约定的“工程竣工后付至合同价的10%”相距甚远。退一步分析，如果实际履行的是固定总价合同，在2016年11月2日涉案工程尚未结算或审计前，二泉公司完全可仅支付合同固定总价的10%即257万余元，但事实上二泉公司至少支付了1020万元，更遑论二泉公司在本案中

一、涉案工程至今未取得建设工程规划许可证等规划审批手续，故双方签订的固定单价合同和固定总价合同均无效，依法应按实际履行的合同结算工程款。本案的主要争议就在于认定哪一份合同为实际履行的合同，对此法院结合查明的事实认定固定单价合同为实际履行的合同，理由为：1.涉案工程于2015年4月21日正式开工，此时尚未进行招投标，更未签订固定总价合同，实际履行的只能是固定单价合同。至于双方在后续实际施工过程中进行工程量增减，属于合同变更范畴，不影响对实际履行合同的认定。2.从实际付款时间和金额上判断。截至2016年11月2日二泉公司至少已付款1020万元（金土木公司自认的金额），约等于鉴定造价的30％左右。结

江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终3346号上诉人（原审被告）：无锡二泉映月文化发展有限公司，住所地无锡市惠山森林公园山泉广场。法定代表人：俞伟军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙秀红，江苏漫修律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏金土木建设集团有限公司，住所地常熟市古里镇金湖路9号。法定代表人：胡良根，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁寅，江苏茂业律师事务所律师……