建设工程合同纠纷 （2021）苏12民终365号

本案的争议焦点为：建苑泰州分公司与永烨公司之间法律关系的认定。班圣杰公司主张是承包关系，从建苑公司泰州分公司与永烨公司的建筑工程项目承包协议书内容看，永烨公司将承接的美林翡翠华府基坑支护全部工程均承包给建苑公司泰州分公司施工，如双方系承包关系，应属于转包关系。永烨公司主张是挂靠关系。转包是指施工单位承包工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部工程或将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的行为。挂靠是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义，参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工活动。实践中，挂靠往往是以转包的形式出现，同时转包和挂靠中的实际施工人都存在欠缺资质、与总承包人没有劳动关系或产权联系，转包人与被挂靠人一般也均以收取管理费的形式获取利益，两者往往难以区分。实务中可以从实际施工人有没有参与投标和合同订立、总包合同与挂靠、转包合同签订的时间等进行判断。本案中，建苑公司泰州分公司与永烨公司的建设工程项目承包协议书签订在前，而永烨公司与美林格公司的建设工程施工合同签订时间在后，不符合转包关系中施工单位承接工程后再转给他人施工的特点。建设工程项目

本案的争议焦点为：建苑泰州分公司与永烨公司之间法律关系的认定。班圣杰公司主张是承包关系，从建苑公司泰州分公司与永烨公司的建筑工程项目承包协议书内容看，永烨公司将承接的美林翡翠华府基坑支护全部工程均承包给建苑公司泰州分公司施工，如双方系承包关系，应属于转包关系。永烨公司主张是挂靠关系。转包是指施工单位承包工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部工程或将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的行为。挂靠是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义，参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工活动。实践中，挂靠往往是以转包的形式出现，同时转包和挂靠中的实际施工人都存在

江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏12民终365号上诉人（原审原告）：扬州市班圣杰建筑工程有限公司，住所地扬州市文昌中路28号。法定代表人：高广友，总经理。委托诉讼代理人：陈杨，江苏恒桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏永烨建设工程有限公司，住所地兴化市城东镇兴盐路8号。法定代表人：唐永炎，总经理。委托诉讼代理人：周希勤，江苏紫石律师事务所律师。上诉人扬州市班圣杰建筑……