民间借贷纠纷 （2021）皖01民终3963号

根据《中华人民共和国担保法》第十七条第一、二款规定“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任”。本案中，担保书中明确载明“如未获得逾期本金和利息，将由本人姚文记承担损失”，故姚文记系一般保证人，目前债务人的刑事犯罪案件正在办理过程中，姚文记作为一般保证人对卢迎诉请要求其承担担保责任享有先诉抗辩权。依照《中华人民共和国担保法》第十七条第一、二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项规定，裁定：驳回卢迎的起诉。一审案件受理费7926元退回卢迎，保全费2770元由卢迎负担。 本院认为，保证方式首先应根据保证合同的约定确定；没有明确约定的，应根据意思表示解释规则确定；再难以确定的，依照法律规定的推定规则确定。 根据法律的体系解释原则，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款规定的一般保证中的“债务人不能履行债务”系指客观上的履行不能，即该条第二款中的主合同纠纷经审判或者仲裁并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务的

根据《中华人民共和国担保法》第十七条第一、二款规定“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任”。本案中，担保书中明确载明“如未获得逾期本金和利息，将由本人姚文记承担损失”，故姚文记系一般保证人，目前债务人的刑事犯罪案件正在办理过程中，姚文记作为一般保证人对卢迎诉请要求其承担担保责任享有先诉抗辩权。依照《中华人民共和国担保法》第十七条第一、二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项规定，裁定：驳回卢迎的起诉。一审案

安徽省合肥市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2021)皖01民终3963号 上诉人（原审原告）：卢迎，女，1972年7月17日出生，汉族，住合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：刁忠阳，安徽美林律师事务所律师。 委托诉讼代理人：程志勇，安徽美林律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：姚文记，女，1981年10月4日出生，汉族，住合肥市包河区。 委托诉讼代理人：周立波，北京盈科（合肥）律师事务所律……