生命权、健康权、身体权纠纷 （2012）吉中民一终字第828号

上诉人选用被上诉人为其按摩，明知被上诉人为非专业按摩人员应当预见可能出现的风险而适用侵权责任法第二十六条错误，因为被上诉人以前曾给上诉人按摩两年，从未发生过意外，上诉人不可能预料到会出现风险，这超出了上诉人的主观能力范畴。仅以被上诉人没有行医资格就推定上诉人具有预见风险的能力是没有说服力的。综上，原审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法予以改判。王凤兰在二审时辩称：一、2003年曹明顺因患颈部疾病手术后四肢瘫痪长期躺在床上，其长期瘫痪在床属于生活完全不能自理需依赖他人完全护理，具备完全丧失劳动能力。其不能到庭参加诉讼，可以委托执业法律服务人员或者委托符合民通意见第十二条的人出庭代理诉讼。其委托的代理人是原审法院离任后的法官，不管办理公民委托代理出庭证明与否，都违反了法官法第十七条二款的规定。基于上述情况的存在，原审判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，应当裁定撤销原审判决，发回原审法院重审。二、上诉人曹明顺原审并没有提供证据证明王凤兰在2005年为其按摩，也没有提供证据证明2010年9月发现右下肢肿胀是王凤兰按摩所致，属于举证不能。其提供的2011年7月21日蛟河市中心医院X

上诉人选用被上诉人为其按摩，明知被上诉人为非专业按摩人员应当预见可能出现的风险而适用侵权责任法第二十六条错误，因为被上诉人以前曾给上诉人按摩两年，从未发生过意外，上诉人不可能预料到会出现风险，这超出了上诉人的主观能力范畴。仅以被上诉人没有行医资格就推定上诉人具有预见风险的能力是没有说服力的。综上，原审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法予以改判。王凤兰在二审时辩称：一、2003年曹明顺因患颈部疾病手术后四肢瘫痪长期躺在床上，其长期瘫痪在床属于生活完全不能自理需依赖他人完全护理，具备完全丧失劳动能力。其不能到庭参加诉讼，可以委托执业法律服务人员或者委托符合民通意见第十二条的人出庭代理诉讼

吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2012）吉中民一终字第828号上诉人（原审原告）：曹明顺，住蛟河市。委托代理人：刘波，蛟河市法律援助中心律师。上诉人（原审被告）：王凤兰，住蛟河市。委托代理人：迟殿武，蛟河市民主法律服务所法律工作者。上诉人曹明顺、王凤兰因身体权纠纷一案，不服吉林省蛟河市人民法院（2012）蛟民一初字第151号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了……