其他（质量监督） （2019）辽02行终627号

上诉人符合第一条的规定，“但该广告己经发布，无论浏览量数量多寡，均不能认定为‘没有造成危害后果’，不符合不予处罚的情形。”理由显然不充分。一审法院没有考虑到是谁在浏览，浏览后是否对浏览者产生影响，并实际产生事实上的危害后果。这些情况是行政机关应当履行的执法义务。因为第二十七条第一款规定的四种情形，是《行政处罚法》明确规定应当从轻或者减轻处罚的情形，从法律解读上说“应当”即为“必须”，全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会拟定的《立法技术规范（试行）（一）》（法工委发[2009]62号）中明确界定：“‘应当’与‘必须’的含义没有实质区别。法律在表述义务性规范时，一般用‘应当’，不用‘必须’。”第二十七条第一款这条义务性规范显然不是针对当事人的，规定的是行政处罚机关的义务，因此，对于在广告监管执法中遇有《行政处罚法》规定上述四种情形，广告监管执法机关就必须予以从轻或者减轻处罚，否则，即有违《行政处罚法》之规定了。而且第二款“违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚”，同样也是行政处罚机关的义务性规范，上诉人明显符合该款三个条件，行政处罚机关仍然予以处罚的，就违背《行政处罚

上诉人符合第一条的规定，“但该广告己经发布，无论浏览量数量多寡，均不能认定为‘没有造成危害后果’，不符合不予处罚的情形。”理由显然不充分。一审法院没有考虑到是谁在浏览，浏览后是否对浏览者产生影响，并实际产生事实上的危害后果。这些情况是行政机关应当履行的执法义务。因为第二十七条第一款规定的四种情形，是《行政处罚法》明确规定应当从轻或者减轻处罚的情形，从法律解读上说“应当”即为“必须”，全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会拟定的《立法技术规范（试行）（一）》（法工委发[2009]62号）中明确界定：“‘应当’与‘必须’的含义没有实质区别。法律在表述义务性规范时，一般用‘应当’，不用‘必须’。”

辽宁省大连市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）辽02行终627号上诉人（原审原告）大连市金州区中医医院，住所地大连市金州区斯大林路116号。法定代表人迟贤国，院长。委托代理人田春华，女，1973年5月3日生，汉族，该医院员工，住辽宁省大连市金州区。委托代理人杨敬森，辽宁睿琛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）大连市市场监督管理局，住所地大连市沙河口区中山路381号。法定代表人曲寿巍，局长。……