盗窃 （2016）苏08刑再字7号

原审被告人马以祥因犯盗窃罪于2012年4月13日被涟水县人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元。服刑期间被裁定减刑十个月，后因发现漏罪，于2014年11月26日被涟水县人民法院以犯盗窃罪判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元。依据刑法第七十条的规定，应把前后两个判决所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。即应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。由于行为时的法律对有期徒刑和拘役两个不同刑种如何数罪并罚没有明确规定，根据刑法关于数罪并罚的原则和立法趋势精神，并从有利于原审被告人的原则，结合本案的具体情况，对原审被告人马以祥可以只执行有期徒刑，不执行拘役。因原审被告人马以祥在服刑期间被裁定减刑十个月，原审法院将经减刑裁定减去的刑期十个月计入已执行的刑期，导致对原审被告人马以祥决定执行的刑罚的刑期起止时间计算错误，依法应予纠正。原审其余判决正确，应予维持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十三条、第六十七条第三款、第七十条、经2011年《中华人民共和国刑法修正案(八)》修正的《中华人民共和

原审被告人马以祥因犯盗窃罪于2012年4月13日被涟水县人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元。服刑期间被裁定减刑十个月，后因发现漏罪，于2014年11月26日被涟水县人民法院以犯盗窃罪判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元。依据刑法第七十条的规定，应把前后两个判决所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。即应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。由于行为时的法律对有期徒刑和拘役两个不同刑种如何数罪并罚没有明确规定，根据刑法关于数罪并罚的原则和立法趋势精神，并从有利于原审被告人的原则，结合本案的具体情况，对原审被告人马以祥可以只执行有期徒刑，不执行

江苏省淮安市中级人民法院刑 事 判 决 书(2016)苏08刑再字7号抗诉机关江苏省淮安市人民检察院。原公诉机关涟水县人民检察院。原审被告人马以祥，农民。曾因犯盗窃罪，于1993年9月6日被涟水县人民法院判处有期徒刑九年，剥夺政治权利三年；因犯盗窃罪，于2001年12月21日被扬州市郊区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪，于2008年1月2日被涟水县人民法院判处有期徒刑三年……