走私、贩卖、运输、制造毒品 （2016）粤03刑终861号

上诉人江某明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人江某的上诉理由，经查，根据相关法律规定，从贩卖毒品的犯罪分子处搜到的所有毒品均应当计入贩卖毒品数量，故上诉人江某的上诉理由于法无据，本院不予采纳。关于上诉人江某的辩护人提出的辩护理由，经查，本案原审判决时间是《最高人民法院审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》实施之前，在上诉期间，最高人民法院颁布了上述新的司法解释，对于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”作出了新的认定，删除了贩卖甲基苯丙胺7克以上不满10克属“情节严重”的规定，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》，本案不能认定情节严重。辩护人的相关辩护理由本院予以采纳。关于辩护人称毒品搜查程序瑕疵的问题，经查，本案公安机关在搜查时上诉人江某在场，且上诉人江某的妻子官秀丹在场，且依程序出示了搜查证，是否有其他见证人在场，并不对搜查的合法性产生影响，故辩护人提出的相关辩护理由，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但因新的司法解释颁布致使认定情节严重错误，导致量刑不当，

上诉人江某明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人江某的上诉理由，经查，根据相关法律规定，从贩卖毒品的犯罪分子处搜到的所有毒品均应当计入贩卖毒品数量，故上诉人江某的上诉理由于法无据，本院不予采纳。关于上诉人江某的辩护人提出的辩护理由，经查，本案原审判决时间是《最高人民法院审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》实施之前，在上诉期间，最高人民法院颁布了上述新的司法解释，对于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”作出了新的认定，删除了贩卖甲基苯丙胺7克以上不满10克属“情节严重”的规定，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》

广东省深圳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤03刑终861号原公诉机关深圳市南山区人民检察院。上诉人（原审被告人）江某。辩护人赵某龙。深圳市南山区人民法院审理深圳市南山区人民检察院指控原审被告人江某犯贩卖毒品罪一案，于2016年3月24日作出（2016）粤0305刑初258号刑事判决。宣判后，原审被告人江某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，并讯问了上诉……