建设工程施工合同纠纷 （2019）川07民终2852号

案涉的《建设工程施工合同》依法不成立，那么合同条款的约定对各方当事人均无约束力，但上诉人与被上诉人之间存在事实上的建设工程施工合同关系，在这种情况下，一审法院有“释明”义务，应当向上诉人释明相应的举证义务以及法律后果，一审法院应该告知上诉人应当提交有关工程量的证据或者是有权就工程量委托造价评估，但一审法院并没有向上诉人进行任何释明，便直接认定其举证不能。上诉人认为，一审法院该做法程序严重违法。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，程序违法，请求二审法院依法撤销一审判决予以改判。 四川新科汇农业投资开发有限公司辩称:1.董军冒用郑州市正岩公司的名义与四川新科汇公司签订建筑工程施工合同未得到郑州市正岩公司的追认，且郑州市正岩公司还明确表示否认，导致该工程至今无法取得建设工程施工许可证，也无法办理竣工验收；2.按照建筑工程承包合同的约定，董军并未按照合同约定完成施工工程，且案外人完成的工程量应从董军的工程款中扣减；3.四川新科汇公司已经向董军支付了工程款3106300元；4.董军要求四川新科汇公司支付剩余工程款、履约保证金及利息的条件不成就，涉案工程经竣工验收后四川新科汇公司才能支付工程

案涉的《建设工程施工合同》依法不成立，那么合同条款的约定对各方当事人均无约束力，但上诉人与被上诉人之间存在事实上的建设工程施工合同关系，在这种情况下，一审法院有“释明”义务，应当向上诉人释明相应的举证义务以及法律后果，一审法院应该告知上诉人应当提交有关工程量的证据或者是有权就工程量委托造价评估，但一审法院并没有向上诉人进行任何释明，便直接认定其举证不能。上诉人认为，一审法院该做法程序严重违法。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，程序违法，请求二审法院依法撤销一审判决予以改判。 四川新科汇农业投资开发有限公司辩称:1.董军冒用郑州市正岩公司的名义与四川新科汇公司签订建筑工程施工合同未得到郑

四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川07民终2852号 上诉人（原审原告）：董军，男，1974年2月22日出生，汉族，住四川省盐亭县。 委托诉讼代理人：包建文，四川春雷律师事务所律师。 委托诉讼代理人：路莎，四川春雷律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川新科汇农业投资开发有限公司，住所地：四川省绵阳市盐亭县云溪镇梓江路**。 法定代表人：何云，执行董事。 委托诉讼代理……