职务侵占罪 （2012）浙温刑终字第1158号

本院认为，上诉人麻某甲身为村基层组织人员，利用职务上的便利，非法占有村集体财物，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。原判以贪污罪定性有误，适用法律错误，应予改判。上诉人麻某甲关于其行为应构成职务侵占罪的诉称理由成立，予以采纳。但麻某甲及辩护人关于本案属犯罪未遂的诉、辩意见与查明的事实不符，不予采纳。此外，麻某甲认罪态度差，无悔罪表现，不具备适用缓刑的条件，故要求二审适用缓刑的诉称理由不成立，亦不予采纳。原判判令退赔正确，审判程序合法。

经审理查明，根据上诉人麻某甲在侦查阶段的供述，村主任应某的证言以及温州市人民检察院出具的司法会计检验报告附表，可以证实麻某甲通过伪造收据冲账的方式已实际占有了32400元。因此，上诉人麻某甲及辩护人关于麻某甲实际未取得32400元的诉、辩理由不成立，不予采信。二审期间，检察员当庭出示了证人刘某丁（原溪下乡党委书记）的证言，证实省公安厅下拨给陈山头村的20万元自来水工程款，乡财政实际下拨给陈山头村的是12.5万元，余款是通过其他方式凑起来的资金，下发给陈山头村用于自来水工程。该份证人证言经过当庭出示、质证，本院予以采用。根据刘某丁的证言及省公安厅明细账（暂存款）报表、陈山头村收入明细表可以确认，溪下乡财政曾于2008年3月、9月，2009年6月三次将省公安厅下拨的自来水工程扶贫款下发给陈山头村，金额共计12.5万元，但对于余款7.5万元并未做到专款专用发放到位。另外，证人麻某丙、刘某戊、刘某甲、应某等人的证言均能证实该村自来水工程从2008年开始建设，当年就竣工投入使用。自来水工程支出明细表显示，该工程费用共计193977.50元（包括麻某甲虚报的32400元），故可以确认省公安厅下拨的

躻某甲贪污罪二审刑事判决书浙江省温州市中级人民法院刑事判决书（2012）浙温刑终字第1158号：浙江省永嘉县人民法院审理永嘉县人民检察院指控原审被告人麻某甲犯贪污罪一案，于二Ｏ一二年十一月五日作出（2012）温永刑初字第908号刑事判决。原审被告人麻某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市人民检察院指派代理检察员庄建明出庭履行职务。上诉人（原审被告人）麻某甲及辩护人黄晓村……