（2017）沪01刑终642号

两名被告人窃取单位财物的行为系利用了职务便利，其行为构成职务侵占罪，具体理由是：首先，利用职务便利包括利用主管、管理、经手单位财物的便利，根据查明的案件事实，两名被告人均系上海B股份有限公司的员工，其中张军系区域小组长，其工作职责包括将生产药品后产生的贵金属废料安排他人或由自己运至指定的地点，具有管理经手单位财物的职务便利。张军与金孙伟系事先共谋的共同犯罪，两人窃取单位贵金属的行为均发生在上班期间，因此，两人的行为符合利用职务便利的特征。其次，利用职务便利的职务侵占犯罪本身也包括利用职务便利窃取单位财物的行为，因此，两名被告人采取窃取的手段并不影响对其职务侵占罪性质的认定。再次，职务侵占罪与下游犯罪之间即使存在量刑失衡的问题，也是司法解释对职务侵占罪数额标准大幅调整所致，不能成为认定职务侵占犯罪的影响因素。综上所述，本院认为，原判认定原审被告人张军、金孙伟犯职务侵占罪，上诉人（原审被告人）刘清风、原审被告人刘林、胡雪琴、林丽婷犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人刘清风申请撤回上诉，符合法律规定，应予准许。上海市金山区人民检察院和

两名被告人窃取单位财物的行为系利用了职务便利，其行为构成职务侵占罪，具体理由是：首先，利用职务便利包括利用主管、管理、经手单位财物的便利，根据查明的案件事实，两名被告人均系上海B股份有限公司的员工，其中张军系区域小组长，其工作职责包括将生产药品后产生的贵金属废料安排他人或由自己运至指定的地点，具有管理经手单位财物的职务便利。张军与金孙伟系事先共谋的共同犯罪，两人窃取单位贵金属的行为均发生在上班期间，因此，两人的行为符合利用职务便利的特征。其次，利用职务便利的职务侵占犯罪本身也包括利用职务便利窃取单位财物的行为，因此，两名被告人采取窃取的手段并不影响对其职务侵占罪性质的认定。再次，职务侵占罪与下

上海市第一中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）沪01刑终642号抗诉机关上海市金山区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘清风，男，1989年4月10日出生，汉族，初中文化，个体经营者，户籍地福建省莆田市秀屿区，暂住上海市松江区；因本案于2016年4月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕，2017年7月17日被取保候审。原审被告人张军，男，1981年11月8日出生，汉族，初中文化，……