盗窃 （2020）闽07刑终310号

原审被告人邱献飞以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。关于抗诉机关提出邱献飞入户盗窃，为抗拒抓捕而当场使用暴力，应当以抢劫罪定罪处罚，一审判决定性、适用法律错误的意见。经查，在案证据证实被害人张某在案发当时向邱献飞称不会报警，之后打电话给其丈夫称“你上来一下，有重要的事情”，邱献飞得知张某打电话内容后遂使用防狼喷雾朝被害人面部喷射，此时尚未发生抓捕行为；邱献飞入户盗窃被发现后，主动将所盗现金2000元递给被害人，在被害人未接收后便放置在户内电视柜上，后又将盗窃所用的被害人家的菜刀放回厨房餐桌上，邱献飞入户盗窃后主动归还赃物，其主观恶性及行为危害程度不大；邱献飞得知被害人联系她丈夫回家，此时被害人正站在门口处，其为逃脱遂朝被害人面部喷射防狼喷雾，之后便逃离现场，邱献飞实施的行为强度相对较小，未造成张某轻微伤以上后果，从邱献飞的主观意图、力度、造成的后果等因素上看，可不认定邱献飞为抗拒抓捕而当场使用暴力行为。综上所述，邱献飞入户盗窃罪行被发觉后，在尚未发生抓捕行为前实施喷射防狼喷雾意图逃脱的行为，不符合刑法规定的转化型抢劫犯罪的构成要件，不以抢劫罪论处，一审判决定性并无不

原审被告人邱献飞以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。关于抗诉机关提出邱献飞入户盗窃，为抗拒抓捕而当场使用暴力，应当以抢劫罪定罪处罚，一审判决定性、适用法律错误的意见。经查，在案证据证实被害人张某在案发当时向邱献飞称不会报警，之后打电话给其丈夫称“你上来一下，有重要的事情”，邱献飞得知张某打电话内容后遂使用防狼喷雾朝被害人面部喷射，此时尚未发生抓捕行为；邱献飞入户盗窃被发现后，主动将所盗现金2000元递给被害人，在被害人未接收后便放置在户内电视柜上，后又将盗窃所用的被害人家的菜刀放回厨房餐桌上，邱献飞入户盗窃后主动归还赃物，其主观恶性及行为危害程度不大；邱献飞得知被害人联系她

福建省南平市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽07刑终310号 抗诉机关福建省邵武市人民检察院。 原审被告人邱献飞，男，1988年12月1日出生于福建省光泽县，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省光泽县，住福建省光泽县。因犯盗窃罪，于2014年12月4日被福建省沙县人民法院判处拘役五个月。因涉嫌犯抢劫罪于2020年7月2日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于邵武市看守所。 辩护人……