诈骗 （2016）鄂10刑终90号

原审被告人谢晓杰帮助他人采取利用“伪基站”设备发送短信的手段对不特定多数人实施诈骗，且发送诈骗短信共计536948条，情节特别严重，其行为已构成诈骗罪（未遂）。通过审理查明的事实可以认定，原审被告人谢晓杰系犯罪活动的组织者和主要实施者，根据其在共同犯罪中的地位和作用，一审认定其系从犯不当，对其从轻处罚不当。原判认定事实不清，适用法律不当，量刑不当，应予纠正。原审被告人谢晓杰的辩解理由及其辩护人的辩护意见不能成立，抗诉机关提出的抗诉意见予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第266条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，谢晓杰等人发送诈骗短信共计536948条，属于情节特别严重，应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。谢晓杰系未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。电信诈骗社会危害性较大，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五

原审被告人谢晓杰帮助他人采取利用“伪基站”设备发送短信的手段对不特定多数人实施诈骗，且发送诈骗短信共计536948条，情节特别严重，其行为已构成诈骗罪（未遂）。通过审理查明的事实可以认定，原审被告人谢晓杰系犯罪活动的组织者和主要实施者，根据其在共同犯罪中的地位和作用，一审认定其系从犯不当，对其从轻处罚不当。原判认定事实不清，适用法律不当，量刑不当，应予纠正。原审被告人谢晓杰的辩解理由及其辩护人的辩护意见不能成立，抗诉机关提出的抗诉意见予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第266条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，谢晓杰等人发送诈骗短信

荆州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）鄂10刑终90号抗诉机关（原公诉机关）湖北省荆州市沙市区人民检察院。原审被告人谢晓杰，男，1990年9月16日出生于福建省建宁县，汉族，初中文化程度，无业。2015年8月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月27日因涉嫌犯破坏公用电信设施罪被依法逮捕。现羁押于荆州市沙市区看守所。辩护人陈小青，湖北荆楚律师事务所律师。荆州市沙市区人民法院审理荆州市沙市……