建设工程施工合同纠纷 （2017）苏06民终2201号

承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，建设工程施工合同均应认定无效。挂靠人以被挂靠人名义订立建设工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任，挂靠人与被挂靠人应当承担连带责任。本案中，朱卫挂靠宏盛公司承接案涉工程，并将其中的部分工程分包给郁成施工，该行为显然违反建筑法的禁止性规定，应属无效。因合同无效取得的财产，应当予以返还，不能返还的应当折价补偿。朱卫基于其与郁成之间的口头分包合同所受领的财产已经物化为建设工程，无法返还，应当参照双方的约定折价补偿。郁成承揽的工程已竣工并由朱卫审核确定尚结欠工程款65000元，且郁成在一审庭审中自述朱卫已给付案涉欠条项下的工程款2万元，构成自认，朱卫应当支付余下的工程款45000元。关于本案是否已过诉讼时效的问题，郁成与朱卫之间未签订书面合同，也无证据证明双方对工程款的履行期限进行约定，因此，该合同属于未定履行期限的合同，朱卫亦否认郁成向其催要过工程款或其履行过付款义务，故本案诉讼时效从郁成于2017年2月15日提起诉讼向朱卫主张权利时起算。故本案未过诉讼时效。宏盛公司作为被挂靠单位，依法应对

承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，建设工程施工合同均应认定无效。挂靠人以被挂靠人名义订立建设工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任，挂靠人与被挂靠人应当承担连带责任。本案中，朱卫挂靠宏盛公司承接案涉工程，并将其中的部分工程分包给郁成施工，该行为显然违反建筑法的禁止性规定，应属无效。因合同无效取得的财产，应当予以返还，不能返还的应当折价补偿。朱卫基于其与郁成之间的口头分包合同所受领的财产已经物化为建设工程，无法返还，应当参照双方的约定折价补偿。郁成承揽的工程已竣工并由朱卫审核确定尚结欠工程款65000元，且郁成在一审庭审中自述朱

江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏06民终2201号上诉人（原审被告）：朱卫，男，1968年11月4日生，汉族，住海门市。委托诉讼代理人：茅涤非，海门市江滨法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：郁成，男，1959年10月27日生，汉族，住海门市开发区。委托诉讼代理人：吴俊杰，海门市常乐法律服务所法律工作者。原审被告：海门市宏盛建筑有限公司，住所地海门市。法定代表人：汤乐……