建设工程合同纠纷 （2016）川15民终889号

长城建筑公司在与宜宾冠能公司签订关于宜宾冠能公司在珙县余箐工业集中区的厂房、办公楼工程的《施工合同协议书》之后，以川长建集团司（宜）[2012]5号文件、川长建集团司（宜）[2012]6号文件明确设立了长城公司冠能项目部并任命何俊为该项目部负责人，足以认定长城建筑公司在积极履行与宜宾冠能公司的合同，同时授权何俊开展与长城公司冠能项目部相关事宜，故何俊从事与长城公司冠能项目部相关事宜的行为应当认定为代表长城建筑公司的履职行为，其行为的后果由长城建筑公司承担。长城公司冠能项目部与刘献邦签订《项目内部承包责任书》，将其中的部分工程承包给刘献邦，名为内部承包，实为分包，且刘献邦未取得建筑施工企业资质，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；…”之规定，该《项目内部承包责任书》为无效合同。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价

长城建筑公司在与宜宾冠能公司签订关于宜宾冠能公司在珙县余箐工业集中区的厂房、办公楼工程的《施工合同协议书》之后，以川长建集团司（宜）[2012]5号文件、川长建集团司（宜）[2012]6号文件明确设立了长城公司冠能项目部并任命何俊为该项目部负责人，足以认定长城建筑公司在积极履行与宜宾冠能公司的合同，同时授权何俊开展与长城公司冠能项目部相关事宜，故何俊从事与长城公司冠能项目部相关事宜的行为应当认定为代表长城建筑公司的履职行为，其行为的后果由长城建筑公司承担。长城公司冠能项目部与刘献邦签订《项目内部承包责任书》，将其中的部分工程承包给刘献邦，名为内部承包，实为分包，且刘献邦未取得建筑施工企业资质，

四川省宜宾市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川15民终889号上诉人（原审被告）四川长城建筑（集团）有限公司，住所地四川省成都市金牛区槐树街79号6层。法定代表人蒲菲，总经理。委托代理人李明春、李健，北京市惠诚（宜宾）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）刘献邦，男，1955年4月出生，汉族，四川省彭山县人，住四川省彭山县。委托代理人杜志强，四川岷江律师事务所律师。被上诉人（原审被告）何俊……